СВ-Принт

1. В комментируемой статье урегулирована особая разновидность гражданских правоотношений, называемая коммерческим представительством. В п. 1 законодатель называет особенности правового статуса коммерческого представителя:

1) его деятельность осуществляется на постоянной основе;

2) он осуществляет данную деятельность самостоятельно, без участия посредников и иных третьих лиц;

3) при осуществлении данной деятельности коммерческий представитель действует от имени предпринимателей. Термин «предприниматели» в данном случае следует понимать в широком смысле, подразумевая коммерческие организации, индивидуальных предпринимателей, а также некоммерческие организации (в отдельных случаях, установленных законами);

4) представительство осуществляется при заключении договоров в сфере предпринимательской деятельности. Как определено в ст. 2 ГК РФ, предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Из указанных признаков можно сделать вывод, что коммерческое представительство также является разновидностью предпринимательской деятельности. Следовательно, коммерческий представитель должен иметь статус индивидуального предпринимателя либо коммерческой организации. В первом случае гражданин имеет право заниматься данной деятельностью с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (см. комментарий к ст. 23 ГК РФ). Во втором случае в качестве коммерческого представителя может действовать юридическое лицо, созданное в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных ГК РФ (хозяйственное товарищество, хозяйственное общество и пр.).

2. Пункт 2 комментируемой статьи регламентирует возможность одновременного коммерческого представительства разных сторон в сделке. Такое представительство допускается либо с согласия этих сторон, либо в иных случаях, предусмотренных законом. Следует иметь в виду, что под законом в данном контексте понимается ГК РФ и принятые в соответствии с ним федеральные законы, регулирующие отношения, указанные в п. п. 1 и 2 ст. 2 ГК РФ.

Законодательной новеллой, введенной ФЗ от 07.05.2013 N 100-ФЗ, является положение, согласно которому, в случае когда коммерческий представитель действует на организованных торгах, предполагается, поскольку не доказано иное, что представляемый согласен на одновременное представительство таким представителем другой стороны или других сторон. Отношения, возникающие на организованных торгах на товарном и (или) финансовом рынках, регулирует ФЗ от 21.11.2011 N 325-ФЗ «Об организованных торгах», в п. 7 ч. 1 ст. 2 которого определено, что организованные торги — это торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.

3. Как следует из п. 3 комментируемой статьи, законом и иными правовыми актами могут устанавливаться особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности. Исходя из п. 6 ст. 3 ГК РФ под иными правовыми актами подразумеваются указы Президента РФ и постановления Правительства РФ, содержащие нормы гражданского права.

Особенности коммерческого представительства установлены в таких сферах предпринимательской деятельности, как клиринговая деятельность, страховое дело, профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, морское агентирование, таможенное дело.

4. Применимое законодательство:

— КТМ РФ;

— ФЗ от 21.11.2011 N 325-ФЗ «Об организованных торгах»;

— ФЗ от 07.02.2011 N 7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности»;

— Закон РФ от 27.11.1992 N 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»;

— ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

— ФЗ от 27.11.2010 N 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации».

5. Судебная практика:

— Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.10.2009 по делу N А33-5671/2009;

— Постановление ФАС Уральского округа от 16.11.2006 N Ф09-10440/06-С4.

61. Коммерческое посредничество и представительство

Отношения по коммерческому посредничеству и представительству регулирует ГК РФ. Коммерческим представителем является лицо, занимающееся индивидуальным предпринимательством, либо коммерческая организация; принципалами (доверителями) при коммерческом представительстве являются только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели, которые за ненадлежащее исполнение договоров несут материальную ответственность.

Коммерческое представительство понимается как профессиональная деятельность представителя и заключается в совершении как юридических, так и фактических возмездных действий для представляемого. В отличие от коммерческого, гражданское представительство осуществляется безвозмездно, гражданский представитель не имеет права действовать одновременно в интересах разных сторон, не несет имущественной ответственности.

Коммерческий представитель может заключать соглашения с разными сторонами и вести их сделки, с ним можно заключить договор о полной материальной ответственности, но полученные от доверителя сведения ему запрещено разглашать или каким-то образом использовать в своих или чужих интересах. В качестве залога за ведение сделок доверителя и до полного расчета с доверителем коммерческий представитель имеет право удерживать у себя вещи и ценности, принадлежащие доверителю.

Законодательство РФ регулирует отдельные виды деятельности коммерческих представителей и посредников – дилеров и брокеров (Законы РФ «О товарных биржах и биржевой торговле», «О рынке ценных бумаг», «Об организации страхового дела в Российской Федерации», а также отдельные статьи Таможенного кодекса РФ). В законе брокерской деятельностью именуется совершение биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента, брокерской деятельностью имеют право заниматься как отдельные брокеры, так и брокерские фирмы. Совершение биржевых сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже называется дилерской деятельностью.

Конкретная деятельность коммерческих представителей и посредников регулируется заключенными между ними и доверителями договорами (поручение, комиссия, агентирование, договоры об исключительной продаже товаров.

Данный текст является ознакомительным фрагментом.
Читать книгу целиком
Поделитесь на страничке

Следующая глава >

5.2. Понятие и виды торгового (коммерческого) представительства в странах континентального права

5.2. Понятие и виды торгового (коммерческого) представительства в странах континентального права

Во всех странах, языков, отдельно урегулирован торговое (коммерческое) представительство, то есть представительство, которое применяется предпринимателями (коммерсантами) в торговой деятельности. В роли торговых (коммерческих) представителей выступают лица, которые имеют особые профессиональные навыки и знания в определенной сфере деятельности. Институт представительства в коммерческой деятельности применяется и в тех случаях, когда некий коммерсант для удобства и выгоды устраняется от ведения собственных дел и контроля за ними, поручая их не менее компетентным лицам — представителям. Особенности предпринимательской деятельности, в частности, присутствие коммерческого риска, неопределенности, обусловливающие особый доверительный (фідуциарний) характер отношений между коммерсантом и его представителем.

В романо-германской правовой системе отношения торгового (коммерческого) представительства регулируются нормами торговых кодексов и специальных законов. На них распространяются и общие нормы гражданских кодексов по вопросам, которые не урегулированы нормами торгового права.

По праву ФРГ отличают прямое и косвенное торговое представительство. За прямого представительства представитель действует от имени коммерсанта, однако сам не является предпринимателем.

Законное торговое (коммерческое) представительство применяется в деятельности торговых обществ: органы управления представляют общество в суде и в других правоотношениях. В уставах соответствующих обществ могут детально определяться функции органов, имеющих такие полномочия. В случае совместного представительства члены правления за каждым из них могут закрепляться функции представительства для заключения определенного вида сделок или для отдельных сделок.

До прямого представительства относятся прокура и торговое полномочие.

Прокура является разновидностью представительства служащих торгового предприятия, то есть лиц, работающих по найму у данного предпринимателя и имеют определенные представительские полномочия согласно трудового договора и закона. Такие лица за служебными обязанностями должны представлять предприятие в процессе заключения сделок и совершения иных действий; они являются подчиненными в отношении предпринимателя (предприятия), беспрекословно следуют его указаниям, отчитываются перед ним о выполнении функций и получают за это соответствующую заработную плату.

Прокурист (представитель) имеет чрезвычайно широкий объем полномочий, которые не могут быть ограничены. Он вправе заключать все сделки, которые присущи торговым предприятиям вообще, а не только данному конкретному предприятию, даже если они выходят за пределы целей его деятельности. Прокурист может без дополнительного разрешения совершать действия, которые доступны только владельцу, в частности, отчуждать имущество, передавать имущество под залог и др.

Прокура служащему предоставляется собственником или его законным представителем, который должен иметь согласие опекунского суда. Она действует даже со сменой собственника предприятия. Установка прокуроры и ее прекращение подлежит обязательной регистрации в торговых (государственных) реестрах.

Совершая те или иные сделки, прокурист должен до названия предприятия, которое он представляет, добавлять указание на существование прокуроры. Он не вправе передавать свои полномочия другим лицам. Вместе с тем, существуют определенные способы ограничения полномочий прокуриста: ограничение полномочий представителя определенной деятельностью филиала предприятия, предоставление прокуроры нескольким лицам, подписи которых необходимы для действительности сделки, которая заключается одним из них.

Представительством служащих торгового общества (предприятия) в более узком смысле является торговое полномочие (ФРГ). Оно уполномочивает представителя только на осуществление тех юридических действий, которые может совершать конкретное предприятие (а не любое торговое вообще). Торговое полномочие может выдаваться как на управление целым предприятием, так и на заключение определенного вида торговых сделок или одной сделки.

Торговое полномочие не подлежит регистрации. Правомочия представителя отражаются в доверенности. Признание и одобрение коммерсантом действий представителя может осуществляться в форме молчаливого согласия, что, собственно, и рассматривается как доказательство существования торгового полномочия.

Еще одним из видов представительства служащих является комівояжерство. Коммивояжеры (представители) — это лица, которые принимают заказы на продукцию (товар) в указанных предпринимателем регионах. Кроме заработной платы, коммивояжеры имеют право на возмещение расходов на поездки, а также могут получать деньги за товары и устанавливать сроки платежей. В некоторых странах для такой деятельности требуется специальное разрешение компетентного органа государства.

Косвенное представительство осуществляется через торговых представителей, а также путем заключения договоров поручения и комиссии.

Торговые представители — это лица, которые в роли самостоятельного предпринимателя (промысла) осуществляют постоянные полномочия посредничества и представительства по заключению различных соглашений и предоставление услуг торговому предприятию, с которым не связаны трудовыми (служебными) правоотношениями. За выполнение таких функций они получают вознаграждение в виде оговоренного процента от стоимости заключенной сделки или выплаты чистой прибыли (тантьема). Это самостоятельные предприниматели, которые свободно осуществляют свою деятельность и определяют свое рабочее время. Торговыми представителями могут быть либо физические, либо юридические лица.

Торговый (коммерческий) представитель регистрируется как лицо, осуществляющее самостоятельный промысел (предпринимательство), он ведет соответствующую документацию по своей деятельности (торговые книги); на осуществление постоянного представительства конкретного предприятия должен иметь соответствующую доверенность (поручение).

Торговый (коммерческий) представитель может выполнять как представительские, так и посреднические функции. Он может одновременно осуществлять представительство нескольких предприятий, в том числе и конкурирующих, если оговорка о запрете представлять интересы предприятия-конкурента нет в договоре поручения.

По договору торговый представитель может иметь исключительное право на заключение сделок от имени предприятия на определенной территории. В таком случае предприниматель не может назначать других агентов или пользоваться услугами маклеров, комиссионеров и т. п. на этой же территории. Если же коммерсант нарушил это правило и самостоятельно или через других лиц заключил соглашение на этой территории, то торговый представитель имеет право на получение вознаграждения по такому договору.

Представительство, основанное на договоре поручения, в праве ФРГ всегда имеет безвозмездный характер. Поверенный обязуется выполнять любые фактические и юридические действия, возложенные на него доверителем.

Представительство, основанное на договоре комиссии, осуществляется комиссионером, который берет на себя обязанности совершать сделки за счет коммерсанта (комитента), но от своего имени. Комиссионер тоже является коммерсантом, осуществляет соответствующую деятельность в виде промысла и сохраняет полную самостоятельность в отношениях с третьими лицами.

Особый статус имеет торговый маклер, то есть посредник в предпринимательских договорах (поставка, продажа товаров, ценных бумаг, страховое обеспечение, аренда судов и т. д). По праву Германии посредничество отделено от представительства, однако в соответствии с законом не считается противоправным, например, деятельность страхового агента, который заключает договоры.

Формами торгового (коммерческого) представительства являются: договорный продавец (коммерсант, который входит в структуру предприятия — производителя и на основе постоянного с ним договора от своего имени и за свой счет распространяет его товары, поддерживает оборот, используя отметки производителя наряду с собственными); комиссионный агент (действует как комиссионер, однако на постоянной основе); франчайзинг. В юридической литературе выделяют отдельные признаки договора франчайзинга, которые дают основания рассматривать такие отношения как представительские: пользователь исключительных прав (представитель) является самостоятельным в правовом смысле субъектом, ему поручается предлагать товары и услуги на рынке под единой маркой.

По французским законодательством торговое (коммерческое) представительство носит преимущественно договорный характер и может основываться на трудовом договоре между предпринимателем и служащим торгового общества, или на договоре поручения (или комиссии) между лицами, которые не состоят между собой в трудовых отношениях. Такое представительство почти не отличается от аналогичного в немецком праве.

Служащими, которые выполняют представительские функции, кроме участников органов управления, есть разъездные агенты, торговые представители и агенты по сбыту товаров. Эти служащие имеют профессиональные удостоверения представителей. Объем их полномочий определяется в контракте, который может заключаться в устной или письменной форме. Они имеют право на компенсацию расходов на разъезды. Интересным является то, что они могут представлять интересы одного или нескольких предприятий, если другое не оговорено в договоре. Они не в состоянии заключать торговые сделки за свой счет и ради собственной выгоды.

В законодательстве Франции существует также институт торгового агента, что является аналогичным института торгового представителя в немецком праве и характеризуется такими же признаками. Торговые агенты должны быть зарегистрированы в канцелярии торгового суда или суда большой инстанции. Они не являются служащими торгового общества, от имени которого действуют: заключают соглашения купли-продажи, найма, предоставляют другие услуги. Полномочия торговых агентов определяются в соглашениях с коммерсантами, которые обязательно заключаются в письменной форме. Полномочия могут быть специальными (для одной сделки) или общим (для любых торговых сделок).

Торговый агент обязан действовать лично, на высоком профессиональном уровне; он имеет право на вознаграждение в соответствии с объема и качества выполненной работы. Он может нанять любого другого агента по собственному усмотрению, которому сам будет выплачивать вознаграждение, однако остается ответственным перед коммерсантом — доверителем. Торговый агент может заключать соглашения одновременно с несколькими доверителями, в том числе и конкурирующими фирмами, если на это есть согласие доверителей. Наряду с выполнением представительских функций торговый агент вправе совершать торговые сделки за собственный счет и для удовлетворения собственных интересов.

Основные институты гражданского права зарубежных стран… — С. 20.

Гражданское и торговое право капиталистических государств… — С. 97-98.

Высказывается и другое мнение, согласно которому из договора поручения следует прямое представительство. См.: Богатых Е. Гражданское и торговое право… — С. 99.

Жалинский А., Рерихт А. Введение в немецкое право… — С. 473-476.

См.: Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовое исследование… — С. 34.

Энциклопедия Сервиса бесплатных юридических консультаций » Гражданское право » Сделки и сроки » Коммерческое представительство

Основано на доверенности, выдаваемой уполномоченной стороной (доверителем) в целях представления своих интересов в сделках, договорах и контрактах посредством другого лица (поверенного).

Общие положения указаны в ст. 182 Кодекса. Законодательные нормы, регламентирующие именно коммерческое представительство, содержатся в ст. 184 Кодекса. Рассмотрим понятие, специфику, разновидности и особенности коммерческого представительства более детально.

Понятие, характеристики и признаки коммерческого представительства

Коммерческое представительство – одна из форм общего, которое основано на гражданских правоотношениях и вытекающего из соответствующей доверенности, выдаваемой уполномоченной стороной (доверителем) в целях представления своих интересов в сделках, договорах и контрактах посредством другого лица (поверенного).

Понятие устанавливается ч. 1 ст. 184 Кодекса: коммерческий представитель – это гражданин или организация, которые на постоянной основе осуществляют функции представления интересов от имени субъектов предпринимательства при заключении последними договоров, контрактов и прочих видов сделок в сфере соответствующего вида деятельности, и несут ответственность за их неисполнение.

Коммерческое представительство и его характеристики складываются из:

• общих признаков общегражданского согласно нормам ст. 182 ГК РФ;
• собственных признаков, которые вытекают из форм осуществляемой представителями деятельности в интересах предпринимателей;
• иных обстоятельств, определенных в законе.

Коммерческое представительство и некоторые исключительные признаки:

• по основанию этого признака коммерческое представительство возникает — наличие контракта между поверенным и доверителем, а также доверенности;
• особенность, из специфики которой коммерческое представительство приобретает особый субъектный состав — доверитель и представитель обязательно являются лицами, ведущими деятельность, имеющую признаки предпринимательской;
• признак особой формы и специфики сделок — контракты заключаются между лицами, занимающимися деятельностью, обладающей признаками предпринимательской;
• признак специфического объема прав, которым обладает коммерческий представитель:
• o наличие прав у поверенного одновременно представлять разные стороны сделки;
  — o на удержание вещей, которые причитаются представляемому, для целей обеспечения требований по договору;
  — o на отступление от требований доверителя без согласия последнего, если такое отступление будет способствовать интересам доверителя;
  — o на отказ от контракта в одностороннем порядке при предварительном уведомлении субъекта гражданского права за 30 календарных дней.
• признак специфического объема обязанностей поверенного — обязанность совершать порученные ему задания с особой ответственностью, а также сохранять тайну о совершенных операциях.

Лица, имеющие право являться коммерческими поверенными

Коммерческим представителем является:

• коммерческая структура;
• ИП;
• гражданин, который не прошел процедуру регистрации в качестве ИП, но осуществляющий деятельность, соответствующую признакам предпринимательской (однако такие лица не имеют права ссылаться на то, что они не являются ИП, при юридически значимых процедурах).

Коммерческий представитель не может быть:

• некоммерческой организацией;
• сотрудником, работающим по найму на ИП.

Разновидности деятельности, которые имеет право осуществлять коммерческий поверенный
По некоторым видам деятельности коммерческий представитель располагает правом заниматься ими исключительно при наличии действующей лицензии.
В качестве примера можно рассматривать брокера. Его трудовая деятельность осуществляется на основании лицензии, которая выдается ФСФР.
Деятельность нижеуказанных лиц не относится к таковым, которые могут осуществлять коммерческие поверенные:
• агенты страховой сферы;
• арбитражные управляющие;
• патентные поверенные;
• адвокаты.

Невозможность поверенного осуществлять совершение сделок от имени доверителя в отношении иного лица, интересы которого он также представляет

Общие нормы ст. 182 ГК РФ гласят, что поверенный не может осуществлять юридически значимые действия от имени доверителя:

• по отношению к себе;
• по отношению к иному лицу, интересы которого он также представляет.

Тем не менее, ч. 2 ст. 184 Кодекса регламентирует, что коммерческий представитель имеет правовую возможность быть одновременно поверенным у нескольких сторон, но только в случае, если обе стороны согласились на это.

В случае, если коммерческий представитель осуществляет деятельность на организованных торгах по договору международного коммерческого представительства, то действует предположение о согласии участников процесса на одновременное представительство. Однако ничто не мешает одной из сторон в договоре выразить свое несогласие.

Разновидности представительства

Представительство, по основным законодательным положениям, делится на следующие виды, в основе которых лежит:

• договор сторон процесса;
• акт госоргана или органа местного самоуправления;
• указание закона.

Тем не менее, коммерческое представительство, в отличие от общегражданского, не предусматривает иного вида документа, кроме договора, способного регламентировать гражданские отношения между поверенным и доверителем. Таким образом, коммерческое представительство может принимать только одну форму — на основе договора.

Сам же договор коммерческого представительства может принимать нижеследующие формы:

• поручения;
• агентирования, в том числе и в рамках международной торговли;
• транспортной экспедиции;
• о передаче прав, обязанностей и ответственности юридического лица управляющей компании.

Контракт должен быть заключен обязательно в письменной форме. Документ должен содержать также:

• порядок регулирования гражданских правоотношений между участниками процесса;
• права и обязательства, которыми располагает коммерческий представитель.

Понятие, субъекты и виды представительства

Понятие представительства

Представительство есть совершение одним лицом (представителем) юридических действий от имени и в интересах другого лица (представляемого) в пределах предоставленных ему полномочий. Иными словами, представительство рассматривается как гражданское правоотношение, при котором действия, имеющие правовые последствия для одного лица, совершает другое лицо.

В ст. 183 ГК законодательно закрепляется представительство как сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, законодательстве либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного управления и самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

В целях защиты интересов представляемого ст. 183 ГК запрещает представителю совершать сделки от его имени в отношении лично себя, а также в отношении любого другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства. Не допускается также совершение представителем сделок, которые представляемый имеет право совершать только лично, а также сделок, указанных в законе (завещание, рента).

Субъекты представительства

В гражданских правоотношениях представительства участвуют следующие субъекты:

– представитель – дееспособное лицо, наделенное соответствующими полномочиями;

– представляемый – любое лицо независимо от его дееспособности;

– третье лицо – любое лицо, кроме представителя.

Представителями могут быть физические и юридические лица. ГПК ограничена деятельность следователей, прокуроров, судей и др. специальных субъектов в качестве представителей в суде.

Подростки могут быть представителями с согласия законных представителей либо самостоятельно на основании трудового договора или членства в кооперативе. Ограниченные в дееспособности лица могут быть представителями с согласия своих попечителей.

Юридические лица могут быть представителями в пределах своей правоспособности, закрепленной в учредительных документах.

Коммерческое представительство имеет ряд особенностей:

– коммерческий представитель имеет право одновременно представлять разные стороны в сделке, если это предусмотрено законом либо на это есть согласие сторон;

– он обязан исполнять поручения с заботливостью самого предпринимателя;

– обязан хранить в тайне сведения о торговых сделках и после исполнения поручения;

– осуществляется коммерческое представительство на основе письменного договора, содержащего полномочия, а при отсутствии в договоре полномочий, необходима доверенность (см. ст. 185 ГК).

Виды представительства

Виды представительства классифицируются в зависимости от того, кто и в какой форме предоставляет представителю полномочия. Или, иными словами, по основаниям деятельности представителя.

Представительство может быть основано на доверенности (в т.ч. в форме договора) или на законе либо административном акте.

Первый вид представительства называется добровольным, второй – законным.

Полномочия представителя могут также явствовать из обстановки, в которой он действует. Это касается продавцов, кассиров и т.п. лиц (см. п. 1 ч. 2 ст. 183 ГК), которые совершают ограниченный круг сделок от имени организации в определенном месте.

Добровольным представителем может быть с его согласия любое дееспособное лицо, которое определил представляемый, наделив его соответствующими полномочиями в договоре или доверенности.

Законными представителями являются родители, опекуны, попечители, усыновители, полномочия которых определены законом и подтверждаются соответствующими документами (паспортами, свидетельствами о рождении, удостоверениями и др.).