СВ-Принт

Приговор Мещанского районного суда г. Москвы по части 1 статьи 172 УК РФ «незаконная банковская деятельность, то есть осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации и без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, сопряженное с извлечением дохода в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору».

П Р И Г О В О Р

именем Российской Федерации

город Москва 10 октября 2017 года

Мещанский районный суд города Москвы в составе председательствующего судьи И.Т.Ю., при секретаре ***, с участием государственного обвинителя – ***, подсудимого ***, его защитника – адвоката ***, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело в отношении

***,

обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 172 УК РФ,

УСТАНОВИЛ:

*** совершил незаконную банковскую деятельность, то есть осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации и без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, сопряженное с извлечением дохода в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Преступление совершено при следующих обстоятельствах.

Так он, имея умысел на незаконное обогащение, в неустановленное время, но не позднее 12 апреля 2011 года в г. Москве, объединился с неустановленными лицами в преступную группу, для извлечения дохода в крупном размере от осуществления незаконной банковской деятельности на территории Российской Федерации, в нарушение Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности», Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», Инструкции Банка России от 02.04.2010 № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» и Положения № 318-П «О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монет Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации», утвержденного Банком России 24 апреля 2008 года.

Деятельность преступной группы осуществлялась в соответствии с разработанным неустановленным лицом планом, согласно которому в нарушение существующего порядка разрешения банковской деятельности и контроля за ее осуществлением, на территории Российской Федерации неустановленными членами преступной группы был создан хозяйствующий субъект, являющийся по роду своей деятельности обособленной кредитной организацией (нелегальным банком), не имеющей в соответствии со ст. 13 Федерального закона от 02.12.1990 №395-1 «О банках и банковской деятельности» лицензии на осуществление банковских операций и не зарегистрированной согласно ст. 12 указанного закона в качестве кредитной организации. После этого, *** и иные неустановленные члены преступной группы, задействованные в деятельности нелегального банка, действуя без регистрации, вне банковской системы, на коммерческой основе стали осуществлять незаконные банковские операции, предусмотренные п. 5 ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности», в виде инкассации незаконно обналиченных денежных средств и кассового обслуживания юридических лиц, являющихся клиентами нелегального банка, в том числе *** ***, исключив, таким образом, указанные банковские операции и проводимые по ним денежные средства из-под государственного контроля, извлекая от указанной деятельности доход в крупном размере.

Разработанный неустановленным лицом преступный план заключался в следующем.

Используя в своих преступных целях ряд подконтрольных преступной группе организаций, зарегистрированных на подставных лиц, неосведомленных о преступном умысле членов преступной группы, расчетные счета которым открыты в различных кредитных организациях, не имея специального разрешения (лицензии), предусмотренного Федеральным законом от 02.12.1990 №395-1 «О банках и банковской деятельности», и в нарушение Инструкции Банка России от 02.04.2010 № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций», *** и иные участники преступной группы систематически совершали незаконные банковские операции в виде инкассации незаконно обналиченных денежных средств и кассового обслуживания юридических лиц, являющихся клиентами нелегального банка, заинтересованными в преступной деятельности нелегального банка, в том числе ***, с нарушением норм Положения № 318-П «О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монет Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации», утвержденного Банком России 24.04.2008 года, с извлечением дохода в виде процентов, взимаемых с клиентов, заинтересованных в незаконной банковской деятельности, в том числе с ***.

Действия *** и иных неустановленных членов преступной группы планировались и совершались в течение продолжительного периода времени, носили системный характер и были направлены на незаконное обогащение ее участников. При этом сознанием каждого участника преступной группы, в том числе его (***), охватывались обстоятельства, относящиеся не только к своей роли в совершении преступления, но и к действиям других участников, направленным на достижение единого преступного умысла. При этом, *** и иные неустановленные члены преступной группы, задействованные в деятельности нелегального банка, полностью осознавали общественную опасность своих действий и действий других соучастников, выразившуюся в нарушении общественных отношений, обеспечивающих стабильность банковской системы и ее регулирование со стороны государства, предвидели неизбежность наступления последствий в виде незаконного извлечения дохода и причинения ущерба экономическим интересам Российской Федерации и желали наступления этих последствий.

Преступный план, по которому действовали *** и иные неустановленные члены преступной группы, задействованные в деятельности нелегального банка, преследовал цель получения дохода от незаконной банковской деятельности путем предоставления услуг клиентам, в том числе ***, заинтересованным в перечислении денежных средств по безналичному расчету на расчетные счета фиктивных организаций, подконтрольных нелегальному банку, с целью последующего получения их эквивалента в наличной форме за вычетом процентов, причитающихся членам преступной группы, а также с целью оптимизации налогообложения. Для достижения указанных целей преступный план подразумевал: создание и регистрацию в налоговых органах подконтрольных участникам преступной группы юридических лиц; открытие в кредитных организациях и ведение банковских счетов юридических лиц, подконтрольных участникам преступной группы; приискание клиентов – юридических лиц, заинтересованных в незаконной банковской деятельности; учет на этих счетах денежных средств, полученных в безналичной форме от клиентов.

Незаконная деятельность преступной группы строилась на установлении неформальных договорных отношений с клиентами нелегального банка — представителями юридических лиц, в том числе ***, нуждающимися в получении денежных средств в наличной форме и исключении из-под государственного контроля и налогообложения принадлежащих им безналичных денежных средств, о чем были достоверно осведомлены *** и иные неустановленные члены преступной группы, задействованные в деятельности нелегального банка.

Неустановленные лица, входящие в преступную группу, действуя согласно разработанному плану и отведенным им в нем ролям, во исполнение единого преступного умысла, выполняли следующие действия: организовали создание и регистрацию с постановкой на налоговый учет в качестве самостоятельных налогоплательщиков подконтрольных членам преступной группы коммерческих организаций, в том числе: ***, ***, ***, *** и ***, в которых генеральными директорами числились неосведомленные о преступных намерениях соучастников преступления лица, являющиеся массовыми директорами и номинальными руководителями, которые никаких решений, касающихся их деятельности, предусмотренных ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», не принимали, функций единоличного исполнительного органа, предусмотренных ст. 40 указанного федерального закона, не выполняли; организовали изготовление для указанных выше подконтрольных организаций печатей, уставных и учредительных документов для их использования в незаконной банковской деятельности; организовали открытие подконтрольным организациям расчётных счетов в кредитных организациях, в том числе: *** в ***, расположенном по адресу: ***; *** в ***, расположенном по адресу: ***; *** в ***,расположенном по адресу: ***; *** в филиале № *** ***, расположенном по адресу: ***; *** в филиале «***» ***, расположенном по адресу: ***, а также в филиале «***» ***, расположенном по адресу: ***, с одновременным получением в указанных кредитных организациях ключей электронных цифровых подписей для дистанционного банковского обслуживания и сопровождения этих счетов посредством использования удаленного доступа в системе «Интернет Банк-клиент», позволяющих давать обязательные к исполнению банками распоряжения по осуществлению расчетов по этим счетам; осуществляли ведение бухгалтерского учета подконтрольных организаций, в том числе ***, ***, ***, *** и ***, сдачу отчетностей по ним в налоговые органы; осуществляли поиск клиентов, заинтересованных в деятельности нелегального банка; определяли размер комиссионного вознаграждения, подлежащего удержанию с клиентов нелегального банка, в том числе с ***, который для последней организации составлял не менее 7% от суммы денежных средств, зачисленных на счета подконтрольных организаций – ***, ***, ***, *** и ***; предоставляли *** реквизиты подконтрольных организаций, в том числе ***, ***, ***, *** и ***, для их последующей передачи клиенту нелегального банка – *** с целью зачисления на эти счета денежных средств, подлежащих обналичиванию; после поступления от клиентов нелегального банка, в том числе от ***, денежных средств на счета подконтрольных организаций — ***, ***, ***, *** и ***, посредством использования удаленного доступа в системе «Интернет Банк-клиент», направляли в кредитные организации обязательные к исполнению распоряжения по осуществлению расчетов по расчетным счетам указанных подконтрольных организаций с целью их последующего незаконного обналичивания; информировали членов преступной группы, в том числе ***, предоставлявших клиентам нелегального банка реквизиты подконтрольных организаций для зачисления на их расчетные счета денежных средств, подлежащих незаконному обналичиванию, о мерах конспирации, которые необходимо соблюдать для исключения фактов выявления контролирующими органами совершения сомнительных операций; осуществляли учет денежных средств, поступивших от клиентов, в том числе от ***, на расчетные счета подконтрольных организаций, в том числе ***, ***, ***, *** и ***; осуществляли получение в неустановленных местах выдачи наличных денежных средств, ранее поступивших от клиентов нелегального банка, в том числе от ***, а также доставку этих наличных денежных средств в неустановленное место их аккумулирования (нелегальную кассу); информировали ***, предоставлявшего *** – клиенту нелегального банка реквизиты подконтрольных организаций, о денежных средствах, поступивших с расчетного счета указанного клиента на расчетные счета ***, ***, ***, *** и ***; предоставляли *** информацию о суммах денежных средств, незаконно выведенных в наличный оборот через возможности нелегального банка, а также возможном времени их получения для последующей выдачи клиенту – ***; осуществляли инкассирование наличных денежных средств

из нелегальной кассы и их передачу *** и иному неустановленному лицу для последующей выдачи клиенту – ***.

***, входящий в преступную группу, действуя согласно разработанному плану и отведенной ему в нем роли, во исполнение единого преступного умысла, выполнял следующие действия: осуществлял приискание клиентов, заинтересованных в деятельности нелегального банка; приискал ***, заинтересованное в деятельности нелегального банка, после чего вел переговоры с генеральным директором данного общества *** и знакомым последнего *** по вопросам обналичивания денежных средств; получал от неустановленных членов преступной группы реквизиты подконтрольных организаций – ***, ***, ***, *** и ***, которые в дальнейшем предоставлял *** и *** для зачисления денежных средств, подлежащих обналичиванию, с расчетного счета *** на расчетные счета указанных подконтрольных организаций; получал от неустановленных участников преступной группы информацию о денежных средствах, поступивших с расчетного счета *** на расчетные счета ***, ***, ***, *** и ***, а также информацию о суммах денежных средств, незаконно выведенных в наличный оборот через возможности нелегального банка, и возможном времени их получения для последующей выдачи клиенту – ***; получал от неустановленных членов преступной группы наличные денежные средства, инкассированные из нелегальной кассы, и их последующую выдачу клиенту – ***; информировал *** и *** о дате, времени и месте возможного получения денежных средств, поступивших с расчетного счета *** на расчетные счета подконтрольных организаций – ***, ***, ***, *** и ***, и в дальнейшем выведенных в наличный оборот через возможности нелегального банка; лично осуществлял выдачу в ***обналиченных таким образом денежных средств *** и ***

Конкретная преступная деятельность *** выразилась в следующем.

В период с *** по ***года ***, действуя по предварительному сговору с иными неустановленными лицами, согласно разработанному плану совершения преступления и отведенной ему в нем роли, используя в своих преступных целях подконтрольные фиктивные организации, в том числе ***, ***, ***, *** и ***, расчетные счета которым открыты в указанных выше банках *** и ***, не имея специального разрешения (лицензии) на осуществление банковских операций и без государственной регистрации в качестве кредитной организации, в нарушение Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности», Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», Инструкции Банка России от 02.04.2010 № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» и Положения № 318-П «О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монет Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации», утвержденного Банком России 24.04.2008, предоставлял *** и *** реквизиты указанных выше фиктивных организаций, подконтрольных нелегальному банку, на расчетные счета которых *** под вымышленные назначения платежей перечислены денежные средства в следующих объемах (за исключением внутренних, взаимных перечислений, возвратов и иных перечислений, не относящихся к банковским операциям):

— на расчетный счет № *** в *** за период *** в сумме ***;

— на расчетный счет № *** в *** за период ***в сумме ***;

— на расчетный счет № *** в *** за период ***в сумме ***;

— на расчетный счет № *** в филиал «***» *** ***в сумме ***;

— на расчетный счет № *** в филиал «***» *** в сумме ***;

— на расчетный счет № *** в филиал № *** в сумме ***.

Денежные средства, поступившие от *** на указанные выше расчетные счета подконтрольных организаций, неустановленными членами преступной группы, неустановленным способом и в неустановленном месте обналичивались, после чего, для последующей выдачи клиенту – *** инкассировались (передавались) *** рядом с местом его проживания по адресу: ***, или неустановленному лицу, осуществлявшему свою преступную деятельность по адресу: ***. Именно в указанных местах происходила фактическая выдача обналиченных денежных средств клиенту – ***. При этом, в последний раз наличные денежные средства, незаконно выведенные в наличный оборот через возможности нелегального банка, *** передал *** на территории ***, расположенного по адресу: ***.

Всего на счета вышеуказанных подконтрольных ему (***) и его соучастникам организаций в период ***года поступили и перечислены далее в целях транзита и обналичивания денежные средства в сумме ***. Кроме того, неустановленными членами преступной группы обеспечено кассовое обслуживание всех произведенных расчетов по счетам контролируемых фиктивных организаций. При этом, сумма общего преступного дохода в виде минимально удержанного комиссионного вознаграждения за совершение перечисленных выше незаконных банковских операций в интересах клиента нелегального банка – *** составила ***из расчета *** от суммы денежных средств, перечисленных *** на расчетные счета ***, ***, ***, *** и ***. Полученный преступный доход распределялся между членами преступной группы, в том числе ***.

При ознакомлении с материалами дела, обвиняемый *** заявил ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ.

После изложения государственным обвинителем предъявленного *** обвинения, подсудимый свою вину в совершении инкриминируемого ему преступления, указанного в описательной части, признал полностью, суду показал, что подтверждает свое ходатайство о постановлении приговора без судебного разбирательства, ходатайство заявлено им добровольно, после проведения консультации со своим адвокатом по уголовным делам, он полностью осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Государственный обвинитель и адвокат по уголовным делам в судебном заседании не возражали против постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Принимая во внимание, что подсудимый *** согласен с предъявленным ему обвинением, ходатайствовал о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, совершил преступление, наказание за которые не превышает 10 лет лишения свободы, обвинение в совершении преступления обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по делу, суд, выслушав мнения государственного обвинителя и защитника о согласии на проведение судебного разбирательства в особом порядке, и, учитывая отсутствие обстоятельств, исключающих преступность и наказуемость деяния, совершенного ***, а также обстоятельств, которые могут повлечь за собой его освобождение от уголовной ответственности и наказания, пришел к выводу о том, что имеются основания для применения особого порядка принятия судебного решения по настоящему делу.

Таким образом, суд приходит к выводу об обоснованности предъявленного *** обвинения и квалифицирует его действия по ч. 1 ст. 172 УК РФ, поскольку он совершил незаконную банковскую деятельность, то есть осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации и без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, сопряженное с извлечением дохода в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

При назначении наказания подсудимому ***, суд в соответствии со ст.ст.6, 60 УК РФ учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, относящегося к категории преступлений средней тяжести, личность подсудимого, который ранее не судим, на учете в НД и ПНД не состоит, характеризуется положительно, его имущественное положение, официально трудоустроен, состояние его здоровья, наличие иждивенцев, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Обстоятельствами, смягчающими наказание подсудимого, суд признает: в соответствии ч. 2 ст. 61 УК РФ признание *** своей вины, раскаяние в содеянном, состояние его здоровья и его родственников, наличие иждивенцев.

Обстоятельством, отягчающим наказание подсудимого ***, суд, в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 63 УК РФ, признает совершение преступления в составе группы лиц по предварительному сговору.

С учетом всех обстоятельств дела, данных о личности подсудимого ***, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, признание вины в содеянном, наличие обстоятельств, смягчающих наказание, суд, учитывая характер и степень общественной опасности и фактические обстоятельства содеянного, положения ст. ст. 6, 7 УК РФ, наличие обстоятельств, отягчающих наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, считает возможным назначить ему наказание в виде штрафа.

Каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами совершения преступления, которые бы существенно уменьшали степень общественной опасности содеянного подсудимым, судом не установлено. С учетом изложенного, оснований для применения ст.ст.64, 73 УК РФ, а также для изменения категории преступления на основании ч. 6 ст. 15 УК РФ на менее тяжкую, у суда не имеется.

При решении вопроса о вещественных доказательствах суд руководствуется положениями ст. 81 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 316 УПК РФ, суд

ПРИГОВОРИЛ:

Меру пресечения осужденному в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменить по вступлении приговора в законную силу.

Вещественные доказательства:

— ***– вернуть *** по принадлежности.

Приговор по статье 172 УК РФ (Незаконная банковская деятельность) может быть обжалован в Московский городской суд в течение десяти суток со дня его провозглашения, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копии приговора. В случае подачи апелляционной жалобы осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом апелляционной инстанции, а также поручать свою защиту избранному им адвокату по уголовным делам либо ходатайствовать перед судом о назначении уголовного адвоката.

Комментарии к СТ 172 УК РФ

Статья 172 УК РФ. Незаконная банковская деятельность

Комментарий к статье 172 УК РФ:

1. Состав данного преступления является специальным составом незаконного предпринимательства, влекущим более суровую ответственность, и отличается от общего состава специфической сферой осуществления незаконного предпринимательства.

2. Непосредственный объект — общественные отношения, возникающие в результате законной банковской деятельности.

3. Объективная сторона данного преступления может находить свое выражение в следующих формах: осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации; осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно.
Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации. В соответствии с Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» и Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» любой банк как юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц (ч. 1 ст. 51 ГК РФ). Своеобразной спецификой обладает и госрегистрация таких коммерческих организаций, как банки и иные кредитные организации. Их регистрация осуществляется согласно ст. 12 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. «О банках и банковской деятельности» (в ред. от 15 февраля 2010 г.) (СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492) и Федерального закона от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (в ред. от 25 ноября 2009 г.) Центральным банком РФ. Государственная регистрация кредитной организации и выдача лицензий на осуществление банковских операций или отказ в этом производится Банком России в срок, не превышающий шести месяцев с даты представления необходимых документов. При этом важно знать, что, учитывая особую специфику банковской деятельности, законодатель своей волей заложил в правовые нормы не только особый порядок государственной регистрации, но и такой же специфический порядок предоставления документов для получения лицензии на осуществление банковских операций. Так, для регистрации банка (кредитной организации) и получения соответствующих лицензий необходим целый пакет документов, состоящий более чем из 9 наименований. Таким образом, осуществление банковской деятельности (банковских операций) будет рассматриваться как одна из форм объективной стороны данного преступления только в том случае, если банк занимается такой деятельностью без приобретения статуса юридического лица.
Осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии). Банк может осуществлять любые виды банковской деятельности, предусмотренные его уставом, если они не запрещены законодательством Российской Федерации. Отдельные виды деятельности (в том числе и банковская) могут осуществляться только на основании специальных разрешений (лицензий). Обращает на себя внимание не совсем удачная формулировка законодателем такого признака объективной стороны, как деяние. В диспозиции ст. 172 УК РФ употребляются два термина: «банковская деятельность» и «банковские операции». Причем второй из них заключен в скобки и располагается в тексте закона вслед за первым. Грамматическое толкование такого законодательного оборота должно свидетельствовать о том, что эти термины тождественны. И действительно, анализ федерального законодательства в банковской сфере позволяет утверждать, что смысловое значение этих терминов на самом деле имеет много общего. Что же касается их объемных характеристик, то термин «банковские операции» более широкий по сравнению с термином «банковская деятельность».

В обыденном употреблении под термином «банковская деятельность», как правило, понимают особый вид предпринимательской деятельности, осуществляемый уполномоченными банками в кредитно-финансовой сфере. В частности, эта законодательная конструкция относит к банковской деятельности лишь совершение следующих операций: 1) привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц; 2) размещение привлеченных во вклады денежных средств физических и юридических лиц от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности; 3) открытие и ведение банковских счетов средств физических и юридических лиц. Выполнение всех банковских операций каким-либо одним лицом позволяет утверждать, что это лицо осуществляет банковскую деятельность.
Что касается термина «банковские операции», то ст. 5 этого же Закона, помимо трех названных, относит к ним следующие: 1) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам; 2) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; 3) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах; 4) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; 5) выдача банковских гарантий. Однако даже совершение всех их в совокупности отнюдь не означает, что данное лицо осуществляет банковскую деятельность. При этом следует непременно отметить, что все эти функции могут быть присущи не только банку, но и другим кредитным организациям.
Дифференциация терминов «банковская деятельность» и «банковские операции» в отдельных случаях может приобретать существенное значение для квалификации. Так, например, если какое-то учреждение, предприятие или организация осуществляют банковскую деятельность или совершают конкретные банковские операции без соответствующего разрешения (лицензии), то проблем с квалификацией содеянного практически не возникает. Но в судебно-следственной практике могут, например, иметь место следующие ситуации:
1) юридическое лицо, имея лицензию ЦБ РФ на проведение лишь конкретных банковских операций, не относящихся к тем трем, выполнение которых в совокупности позволяет трактовать его деятельность как банковскую, в действительности совершает их;
2) на основании Положения об отзыве лицензии на осуществление банковских операций у банков и иных кредитных организаций в Российской Федерации Центральный банк РФ отзывает у какого-либо юридического лица, обладающего правом совершать все виды банковских операций, лицензию на проведение какой-то из них (кроме тех, что в совокупности трактуются как банковская деятельность), но это лицо, несмотря на запрет, продолжает осуществлять ее. В первом случае содеянное следует квалифицировать как незаконную банковскую деятельность, а во втором — как незаконную банковскую операцию.
Недостаточно обоснованной представляется позиция законодателя, который, устанавливая уголовно-правовой запрет на осуществление банковской деятельности и проведение банковских операций без специального разрешения (лицензии), оставляет за пределами данного состава преступления такие сделки, как: 1) выдача поручительств за третьих лиц; 2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме; 3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами; 4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями; 5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов; 6) лизинговые операции; 7) указание консультационных и информационных услуг. Все эти сделки отнесены к компетенции кредитно-финансовых организаций, и на их проведение также требуется получение лицензии ЦБ РФ, но в диспозиции ст. 172 УК речь идет лишь о банковской деятельности и банковских операциях.
При квалификации деяний по статье, предусматривающей ответственность за незаконную банковскую деятельность, следует применять распространительное (расширительное) толкование этого термина.

4. По конструкции состав преступления — формально-материальный. Преступление считается оконченным в том случае, если выполнение деяния в любой указанной форме повлекло причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере (более подробно см. комментарий к ст. 171 УК). Размер ущерба и дохода раскрывается в примечании к ст. 169 УК РФ.

5. Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной формой вины. Цели и мотивы учитываются при назначении наказания.

6. Субъект преступления: ч. 1 ст. 172 УК предполагает, что в качестве субъекта преступления с такой формой объективной стороны, как осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации, может выступать как любой вменяемый и достигший 16-летнего возраста гражданин, так и руководитель коммерческой организации либо лицо, наделенное каким-либо специальным признаком, например, сотрудник кредитно-финансового учреждения. При совершении деяния в форме осуществления банковской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или осуществления банковской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий ответственность несут специальные субъекты — должностные лица (руководители) кредитных организаций, банков и небанковских кредитных организаций.

Незаконное предпринимательство: критические точки

В этой заметке хочется поднять три проблемы, связанные с незаконным предпринимательством, – бланкетность, определение «крупного размера» и декриминализация.

1. Бланкетность

Диспозиция ст.171 – бланкетная. УК содержит общий запрет, а конкретные правила поведения формулируются в специальном законодательстве.

Существует множество классификаций бланкетных норм. Мне по вкусу пришлась одна: разделение бланкетности на явную и неявную. В первом случае в УК есть прямое указание на специальное законодательство (ст. ст. 143, 264), а во втором – нет (ст.171). Использование неявной бланкетности создает трудности для правоприменителя, поскольку юристу уголовно-
правового профиля зачастую непросто оценить массу противоречивых и сложных для понимания специальных норм. Конечно, речь идет о законодательстве о лицензировании (законодательство о регистрации в целом понятно и прозрачно).

Рамочный федеральный закон о лицензировании устанавливает перечень лицензируемых видов деятельности, а конкретный механизм лицензирования в той или иной области не совсем понятен из-за большой совокупности подзаконных актов.

Известны примеры уголовных дел, где следователи вынуждены были обращаться к помощи экспертов, чтобы дать оценку не только деятельности предпринимателей, но и необходимости ее лицензировать. Иными словами, эксперты фактически помогали правоохранителям в квалификации. В этом случае сложно пенять на следователей, поскольку разобраться в специальном законодательстве становится все более проблематично.

Итог – предприниматели могут и не заметить, как они преступили уголовный закон, поскольку большое количество подзаконных актов создает правовую неопределенность. Нормально ли это?

Я считаю, что практика делегированного нормотворчества противоречит такому принципу уголовного права как законность (ст.3 УК РФ). Нормы уголовного права – продукт деятельности Федерального Собрания и Президента. В то же время в уголовно-правовое пространство попадают не только нормы, акторами которых являются вышеуказанные субъекты, но и широкий пласт актов органов исполнительной власти. При изменении содержания подзаконных норм неизменно расширяется или сужается круг уголовно наказуемых деяний.

Эта позиция отражена в Определении Конституционного Суда РФ от 10 июля 2003 г. № 270-О, согласно которому «декриминализация тех или иных деяний может осуществляться не только путем внесения соответствующих изменений в уголовное законодательство, но и путем отмены нормативных предписаний иной отраслевой принадлежности, к которым отсылали бланкетные нормы уголовного закона…».
Несколько позже Конституционный Суд в Постановлении от 16 июля 2015 г. № 22-П сформулировал еще одну правовую позицию: «Требования определенности правовых норм и их согласованности в общей системе правового регулирования, как неоднократно указывал Конституционный Суд Российской Федерации, приобретают особую значимость применительно к уголовному законодательству, являющемуся по своей природе крайним
(исключительным) средством, с помощью которого государство реагирует на факты противоправного поведения в целях охраны общественных отношений, если она не может быть обеспечена должным образом только с помощью правовых норм иной отраслевой принадлежности: в силу этого любое преступление, а равно наказание за его совершение должны быть четко определены в законе, причем таким образом, чтобы исходя
непосредственно из текста соответствующей нормы — в случае необходимости с помощью толкования, данного ей судами, — каждый мог предвидеть уголовно-правовые последствия своих действий (бездействия)».

Таким образом, в случае неопределенности бланкетных норм и скрывающихся под ним норм специального законодательства нарушается не только принцип законности, но и принцип вины. Незаконное предпринимательство совершается только умышленно. Известно, что
интеллектуальная сторона умысла предполагает, что лицо должно осознавать общественную опасность своих действий и предвидеть возможность или неизбежность общественно опасных последствий. Как реализовать императивы ст. ст. 5 и 25 УК РФ?

Есть мнение, что бланкетность следует ограничить нормами федеральных законов. В таком случае принципы уголовного права заработают правильно. С этим мнением следует согласиться.

2. Крупный размер
Что говорит Верховный Суд РФ о доходе (ст.171 УК РФ)?
Согласно п.12 Постановления Пленума ВС РФ от 18.11.2004 №23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» под доходом в статье 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной
предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.
Данное правило говорит о том, что виновному будет инкриминироваться все «заработанное», без вычета уплаченных с этих сумм налогов, заработной платы, оплаты коммунальных услуг и т.д.

Думается, что правовую позицию ВС нельзя понимать буквально. Тут
необходим дифференцированный подход. Применительно к работам или услугам в целом можно поставить знак «равно» между выручкой и выгодой. В то же время при сделках с товарами нужно учитывать, что предпринимателем изначально этот товар где-то закупался, а значит, вменять следует только сумму торговой наценки.

Как соотносятся понятия «доход» и «выручка»?
Доход — экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами «Налог на доходы физических лиц» и «Налог на прибыль организаций» (ст.41 НК РФ). Доходом от реализации признается выручка от реализации товаров как собственного производства, так и ранее приобретенных. При этом выручка от
реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары, выраженных в денежной и (или) натуральной формах (ст.249 НК РФ).

И в завершении приведем нормы ст.268 НК РФ: при реализации товаров налогоплательщик вправе уменьшить доходы на стоимость реализованных товаров. Если цена приобретения имущества с учетом расходов на реализацию превышает выручку, разница между этими
величинами признается убытком.
Итог — при исчислении «размера дохода» не следует учитывать «убытки».

3. Декриминализация
Пытались многие. Верховный Суд РФ, Министерство экономического развития РФ, а также депутаты Государственной Думы РФ предлагали различные способы облегчения уголовно-правового закона в части ст.171 УК РФ. Не получилось. Однако пора сделать решительный шаг.
У незаконного предпринимательства два альтернативных конструктивных признака:
• причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государства;
• извлечение дохода в крупном размере.
Крупный ущерб – оценочное понятие. ВС о нем умалчивает. В отдельных комментариях информации тоже не много, но она есть. Так, в комментарии к УК РФ Г.А. Есакова в качестве примера приводится «неуплата налогов». В этом плане с признаком крупный размер проблем возникает меньше – есть нормативно установленные размеры.
Я искренне уверен, что ст.171 УК РФ давно себя изжила, требуется ее исключение из уголовного законодательства. Ведь задача уголовного права – охранять общество самым карательным образом, а значит, за самые опасные деяния.
В чем повышенная общественная опасность незаконного предпринимательства в крупном и особо крупном размерах? Ответ – деньги уводятся в тень. Но ведь существует целый ряд составов, которые позволяют это предотвратить. Это и незаконная банковская деятельность (ст.172), и неуплата налогов (ст.199). Получается, что вся криминальная деятельность предпринимателей все равно будет находиться под уголовным колпаком специальных норм, охраняющих нашу экономику.
При этом в КоАП содержится облегченная административно-деликтная версия незаконного предпринимательства (ст.14.1), которая может выступить аналогом уголовно-правового запрета (хотя с учетом размеров санкций ставится под сомнение карательная легкость административно-правового воздействия).
Итог – необходима декриминализация.

Незаконная банковская деятельность: состав преступления, меры наказания и судебная практика

Банковская деятельность – одна из наиболее узких разновидностей предпринимательства. Разграничение этих понятий в рамках уголовного законодательства обусловлено повышенной опасностью причинения ущерба окружающим в случае, когда махинации осуществляются в банковской сфере. Серьезность любых нарушений в деятельности банков и смежных с ними структур заключается в том, что любые действия, осуществляемые не по закону в этой сфере, заставляют нести убытки одновременно большое количество потерпевших (юридических и физических лиц).

Незаконная банковская деятельность заключается в совершении запрещенных банковских операций субъектом финансовой деятельности с физическими и(или) юридическими лицами как через функционирующую структуру, так и под ее прикрытием.

К незаконной деятельности в банковской сфере можно отнести осуществление операций без регистрации субъекта и(или) без лицензии, которые зачастую выражаются в следующем:

• открытие и обслуживание счетов физических и юридических лиц;
• расчеты по платежным поручениям;
• кассовое обслуживание юридических и физических лиц.

Уголовная ответственность

Ответственность за незаконное предпринимательство и незаконную банковскую деятельность для лица наступает с 16 лет. При этом под действие состава преступления могут попасть лица, связанные с:

• организацией и функционированием площадок по незаконному обналичиванию (далее — «обналу») денежных средств;
• работники бухгалтерии, занятые в сфере «обнала»;
• работники банковских учреждений, допускающие совершение расчетов с клиентами, что запрещены законодательством или требуют дополнительных разрешений (лицензии);
• крайне редко в число субъектов попадают клиенты «обнала».

Критерии признания банковской деятельности незаконной

Банковская деятельность будет признана незаконной в следующих случаях:

• осуществление банковских операций без лицензии;
• бездействие, т.е. та же деятельность, но без регистрации субъекта.

При этом уголовная ответственность наступит в случае наличия как минимум крупного ущерба. Если ущерб не дотягивает, то лицо подлежит ответственности по ст.14.1 КоАП РФ либо одной из квалифицированных статей главы 15 КоАП РФ.

Обязательно наличие прямой причинной связи между совершенными незаконными действиями и получением дохода.

Сумма причиненного ущерба или получения дохода будет отсчитываться с момента совершения первой операции, совершенной с несоблюдением требований законодательства.

Состав преступления

Статья о незаконной банковской деятельности (ст.172 УК РФ) состоит из двух частей:

• предусматривает ответственность за незаконную банковскую деятельность при причинении ущерба в крупном размере либо сопряженную с извлечение дохода (получением прибыли) в том же размере;
• предусматривает ответственность за аналогичные действия, но при наличии признаков организованной группы либо особо крупного ущерба (размера прибыли).

Обратите внимание Сообщить о незаконной банковской деятельности можно в налоговую инспекцию, ОБЭП или прокуратуру. Подробнее о том, как это сделать, читайте в статье .

С субъективной стороны обязательно наличие умысла. Суд при назначении наказания в обязательном порядке должен принять во внимание цели и мотивы совершенного преступления.

Если заострить внимание на том, каким субъектом совершается преступление в виде незаконной банковской деятельности, то это может быть как руководитель коммерческой структуры, так и обычный сотрудник, наделенный по роду деятельности функциями осуществления банковских операций. Более того, субъектом может быть и гражданин, официально не являющийся работником банковской сферы, но в действительности занимающийся «обналом».

Меры наказания

По данной статье виновные лица могут понести следующее наказание:

1. штраф;
2. принудительные работы;
3. реальный срок лишения свободы, сопряженный или нет с дополнительным видом наказания

Максимальное наказание, которое может понести лицо, виновное в незаконном осуществлении банковской деятельности, составляет семь лет лишения свободы с сопутствующим дополнительным видом наказания в пределах санкции статьи (штраф или лишение дохода, полученного за последнее время — до 5 лет).

В настоящее время в следственных органах бытует практика при наличии признаков состава преступления, предусмотренного ч.2 ст.172 УК РФ (по принципу наличия организованной группы) вменять виновным лицам соответствующую часть ст.210 УК РФ, предусматривающую ответственность за организацию преступного сообщества. Такая практика связана с тем, что любое функционирование площадок по совершению незаконного «обнала» денег, предполагает четкое распределение ролей и функций между всеми субъектами незаконной банковской деятельности, состав которой образует идеальную совокупность преступлений со статьей 210 УК РФ.

Вашему вниманию наглядное видео о пресечении оперативниками незаконной банковской деятельности:

Судебная практика

Как показывает практика, большая часть преступлений, совершаемых в сфере незаконного предпринимательства и незаконной банковской деятельности, совершается организациями и учреждениями, имеющими соответствующее разрешение на свою деятельность, но под прикрытием законных действий организующими незаконные операции и сделки.

Например, в 2013 году судом г. Пензы по п. «б» ч.2 ст.172 УК РФ был осужден гражданин И., который, являясь директором ООО «И.», не являющейся кредитной организацией и не имеющей соответствующей лицензии на ведение банковских операций с вкладами физических лиц, заключил более 60 договоров вклада, в результате чего получил доход на сумму особо крупного размера.

Обширная судебная практика позволяет составить типичную схему работы компании-однодневки по «обналу» денег:

• составление первичной учредительной документации и атрибутики;
• открытие расчетных счетов и «Клиент-банка»;
• поиск клиентов, заинтересованных в обналичивании денег по «серой» схеме (без налоговых и иных обязательств);
• оформление сделки;
• получение на счета фирмы-однодневки денежных средств для последующего осуществления необходимой операции (вывод, транзит и т.д.);
• получение вознаграждения в виде определенного процента от суммы сделки.

Типичным для данной схемы можно назвать приговор суда Новосибирской области от 17.04.2012 года, по которому осужден гражданин П. по п. «б» ч.2 ст.172 УК РФ. В ходе следствия и суда установлено, что П. за период с 2007 по 2010 гг. создал более 50 фирм-однодневок, осуществив с их помощью банковские операции на общую сумму более 16 млн. рублей, что являлось на тот момент особо крупным размером дохода.

​Существенное и принципиальное решение МосГорСуда по ч.2 ст. 172 УК РФ (Незаконная банковская деятельность)

19 февраля 2018 года Московский городской суд вынес Апелляционное постановление, «засилив» — признав законным и обоснованным Постановление Таганского районного суда г. Москвы, о возврате уголовного дела по ч.2 ст. 172 УК РФ (Незаконная банковская деятельность) прокурору г. Москвы, для устранения препятствий его рассмотрения. Апелляционное представлениепрокурора г. Москвы было оставлено без удовлетворения.

Это кардинально новое и принципиальное решение, как для адвокатов специализирующихся на защите прав в области незаконной банковской деятельности, так и для следствия, осуществляющего расследования уголовных дел по ст.172 УК РФ.

Данное уголовное дело было возбуждено и расследовалось в ГСУ ГУ МВД России по г. Москве. Как и полагается, такая категория дел расследуется не менее 1 года и мера пресечения обвиняемым, при условии не признания вины, избирается в виде домашнего ареста. Как полагает следствие, наши подзащитные обвиняются в том, что совершили незаконную банковскую деятельность (банковских операций) без регистрации и без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, организованной группой, сопряженную с извлечением дохода в особо крупном размере.

Прежде чем делать вывод о незаконности, давайте разберемся в понятии состава преступления, что именно является банковской деятельностью:
Банковская деятельность — это особого рода деятельность. Она осуществляется в рамках банковской системы, специально созданными для такой деятельности организациями. Право на банковскую деятельность возникает после государственной регистрации и получения специального разрешения (лицензии) — для кредитных организаций, либо на основании федерального законодательного акта — для Банка России.

Согласно ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 N 395-1

К банковским операциям относятся:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);
2) размещение указанных в пункте 1 части первой настоящей статьи привлеченных средств от своего имени и за свой счет;
3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
8) выдача банковских гарантий;
9) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

Состав данного преступления является специальным составом незаконного предпринимательства, влекущим более суровую ответственность, и отличается от общего состава специфической сферой осуществления незаконного предпринимательства.
По структуре состав преступления — формально-материальный. Преступление считается оконченным в том случае, если выполнение деяния в любой указанной форме повлекло причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государств либо сопряжено с извлечением
дохода в крупном размере. Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной формой вины. Субъект преступления по ст. 172 УК РФ предполагает, что в качестве субъекта преступления с такой формой объективной стороны, как осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации, может выступать как любой вменяемый и достигший 16-летнего возраста гражданин, так и руководитель коммерческой организации либо лицо, наделенное каким-либо специальным признаком, например, сотрудник кредитно-финансового учреждения. При
совершении деяния в форме осуществления банковской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или осуществления банковской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий ответственность несут специальные субъекты — должностные лица (руководители) кредитных организаций, банков и небанковских кредитных организаций.

Как правило, фабула обвинения органов предварительного следствия типична и однотипна для всех уголовных дел по ст. 172 УК РФ (незаконная банковская деятельность).

Следователи указывают к примеру так, что в неустановленное следствием время, но не позднее конкретной даты, находясь в неустановленном
месте (либо такой адрес может быть установлен, например офис организации), имея прямой умысел и корыстную заинтересованность, намереваясь получать стабильный преступный доход, поддерживая отношения с лицами, занимающимися коммерческой, в том числе банковской деятельностью (правда как правило сотрудников банковской сферы они установить не могут, в таком случае в протоколах допросов просто указывают, что такой то, ранее работал в банке, соответственно мог использовать знания, опыт и что самое главное связи с банковскими сотрудниками), обладая в связи с этим информацией о потребностях многих руководителей юридических лиц (индивидуальных предпринимателей) в открытии и ведении банковских счетов юридических лиц, инкассации денежных средств, кассовом обслуживании юридических лиц и осуществления переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в обход официальных банковских структур и государственного контроля, решил создать или участвовал в организованной преступной группе, для организации предоставления такого рода услуг клиентам за денежное вознаграждение. Заведомо зная (наличие умысла обязательно), что в соответствии с п.1 ст.23 и ст.51 Гражданского кодекса РФ, Федеральным законом от 08 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» предпринимательская деятельность на территории РФ подлежит государственной регистрации, а в соответствии с требованиями ст. 5, 12 Федерального закона от 02 декабря 1990 г. № 395-1 «О Банках и банковской деятельности» открытие и ведение банковских счетов юридических лиц, инкассация денежных средств, кассовое обслуживание юридических лиц и осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов являются банковскими операциями, которые вправе производить только юридическое лицо, зарегистрированное в качестве кредитной организации и имеющее специальное разрешение (лицензию), выдаваемую Центральным банком РФ, из корыстных побуждений отказался от осуществления данных операций от имени кредитной организации, планируя осуществлять свою незаконную деятельность в обход государственного контроля.

С целью реализации своего преступного умысла, обвиняемые разработали преступный план (либо участвовали согласно отведенной преступной роли), согласно которому намеревались предоставлять клиентам (организациям или ИП) незаконные банковские услуги с удержанием комиссии по аналогии с тарифами банков на расчетно-кассовое обслуживание, минуя официально действующие кредитные организации. Для этого планировали вовлечь соучастников, в том числе из числа сотрудников кредитно-финансовых организаций, создав или участвуя в преступной группе.
Как правило следователь не может установить прямую причастность взаимодействия с действующими сотрудниками кредитно-финансовых организаций, таким образом в уголовном деле они отображаются как не установленные лица.

Далее в типовом обвинении могут быть расписаны преступные роли каждого обвиняемого такие как, распределение ролей (как правило для организатора), определение места деятельности (офисы), обеспечение компьютерной техники, приискание организаций, зарегистрированные на паспортные данные лиц, неосведомленных об их преступном умысле расчетные счета которых открыты в различных Банках, в том числе и за пределами РФ и физических лиц, неосведомленных об их преступном умысле, убедив их получить банковские карты (или открыв счета в различных Банках), для получения возможности обналичивания с них денежных средств.

В данном случае занимателен тот факт, что допросив указанных «номинальных» директоров и отразив в протоколах допросов факт того, что они (директора) не знали о преступном замысле их конечных бенефициаров, такой директор избегает какой либо уголовной ответственности, а следователь
получает неоспоримое доказательство обвинения. А вот тут, в добавок, к незаконной банковской деятельности, одному или нескольким обвиняемым, может
вменяться еще одна статья УК РФ, а именно ст. 173.1 УК РФ (Незаконное образование, создание, реорганизация, юридического лица.

Как указывают следователи, в своем обвинении по ст. 172 УК РФ, клиенты нуждающиеся в инкассации и кассовом обслуживании: будут перечислять денежные средства в безналичной форме по фиктивным основаниям на расчетные счета организаций, зарегистрированных с использованием паспортных данных лиц, неосведомленных о преступном умысле, открытые в различных Банках, подконтрольных членам организованной группы, а взамен получать наличные денежные средства за вычетом денежного вознаграждения, взымаемого за осуществление незаконных банковских операций (обналичивание). Вот как раз тут и возникает доказательная база по обвинению клиентов в совершении преступления, предусмотренного ст. 199 УК РФ (Неуплата налогов).
Клиенты будут передавать членам организованной преступной группы денежные средства в наличной форме, а последние переведут по фиктивным основаниям эквивалент полученной суммы с расчетных счетов организаций, используемых для совершения преступления, на расчетные счет организаций, указанных клиентами незаконной банковской деятельности, за вычетом денежного вознаграждения. Клиенты, нуждавшиеся в осуществлении переводов денежных средств без открытия банковских счетов (транзит) будут перечислять денежные средства в безналичной форме по фиктивным основаниям на расчетные счета организаций, зарегистрированных опять же с использованием паспортных данных лиц, неосведомленных о преступном умысле,
после чего, по поручениям клиентов, с указанных расчетных счетов, будут переводиться на иные расчетные счета.

В целях наиболее продуктивного функционирования организованной группы, тщательно, взвешенно, поступательно, возможно опираясь на личный авторитет, основываясь на возрастных критериях, общности интересов, дружеских связях и общих преступных замыслах, подбираются участники организованной группы. Далее, участники преступной группы, имея корыстную заинтересованность, дают свое добровольное согласие на объединение в устойчивую группу лиц для совершения одного длящегося преступления – осуществления незаконной банковской деятельности, тем самым приняв на себя обязательства по непосредственному участию в решении задач, стоящих перед организованной преступной группой, а так же по выполнению
порученных функциональных обязанностей при непосредственном совершении преступления.

Роли в таком преступлении расписываются примерно так:
Организатор (он же может быть соисполнителем) осуществляет общее руководство организованной группой, определение направление преступной деятельности, дает указания по координации деятельности всех членов группы, требует соблюдения мер конспирации с целью недопущения раскрытия, дает указания соучастникам, контролирует подыскание, приобретение заведомо фиктивных организаций, дает указание на подыскание физических лиц, введение последних в заблуждение относительно истинности намерений группы, регистрацию их в качестве ИП, получение ключей электронного управления счетами системы «Клиент-Банк», открытие расчетных счетов в Банках, поиск клиентов, нуждающихся в представлении незаконных банковских услуг,
предоставление клиентам реквизитов организаций, учет клиентов, управление расчетными счетами, контроль за проведение незаконных банковских операций по транзиту и обналичиванию денежных средств, доставка денежных средств (инкассация), определение размера вознаграждения (процента), взымаемого за осуществление незаконных банковских операций, распределение дохода и др.

Основными доказательствами обвинения по статье 172 УК РФ (незаконная банковская деятельность) выступают: показания «номинальных» руководителей – директоров организаций, с использованием которых или через счета которых осуществляется незаконная банковская деятельность, показания свидетелей и очевидцев, заключения фоноскопической судебной экспертизы (установление принадлежности голоса), бухгалтерской судебной экспертизы, ПТП (прослушивание телефонных переговоров), и др.

Кратко остановимся на бухгалтерской судебной экспертизе, поскольку она является камнем преткновения при вынесении Апелляционного постановления Московского городского суда и определяет сумму вознаграждения, получаемую от осуществления незаконной банковской деятельности.

Дело в том, что следователь при назначении судебной бухгалтерской экспертизы, ставит перед экспертом один главный вопрос: «Какова сумма дохода (комиссионного вознаграждения), полученного от осуществления незаконной банковской деятельности (банковских операций), при условии исчисления в качестве такого определенный процент % (процент у всех разный, но как правило он берется минимальный, исходя из результатов прослушивания телефонных переговоров) от суммы денежных средств (без учета взаимных, внутренних перечислений и произведенных возвратов), поступивших на лицевой (расчетный счет) компании за определенный период времени. То есть берутся компании, которые установлены следствием как подконтрольные обвиняемым и по их расчетным счетам, согласно выпискам лицевых счетов отрытых в тех или иных банках, осуществляется расчет суммы дохода по всем платежам за период времени, который установит следователь.

В ходе предварительного слушания в Таганском районном суде г. Москвы мною и моими коллегами были заявлены ходатайства о возвращении уголовного дела прокурору г. Москвы в связи с тем, что обвинительное заключение составлено с нарушением требований УПК РФ, которые исключают возможность вынесения приговора, в нем не указано какие именно банковские операции вменяются в вину обвиняемым, когда они были совершены и на какие суммы, не указаны дата и место вступления обвиняемых в преступную группу, отсутствуют доказательства участия обвиняемых в совершении
преступления в составе организованной группы, собранные по делу доказательства добыты с нарушением закона. Таганский суд удовлетворил наше ходатайство и возвратил уголовное дело прокурору г. Москвы для устранения препятствий его рассмотрения судом, указанных в описательно-мотивировочной части постановления.

Прокурор г. Москвы возражал и на данное постановление вынес апелляционное представление.

И вот свершилось, Московский городской суд, 19 февраля 2018 года, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя, вынес решение: Постановление Таганского районного суда г. Москвы оставить без изменения, а апелляционное представление прокурора – без удовлетворения. То есть вернуть дело прокурору, а затем следователю ГСУ.
В апелляционном представлении государственный обвинитель посчитал, что постановление Таганского суда незаконное и не обоснованное, просит обратить внимание суда, что обвинение все же содержит описание преступления с четким указанием времени, места и способа его совершения, однако его доводы на этот раз остались без внимания и удовлетворения.

Как обосновано указал Московский городской суд, возвращая уголовное дело прокурору, Таганский суд обосновано указал на допущенные органами предварительного следствия нарушения норм процессуального закона, препятствующие рассмотрению его судом по существу. В обвинении отсутствуют описание конкретных банковских операций, осуществляемых обвиняемыми с указанием времени, места, способа их совершения, а так же размера каждой банковской операции.
Кроме того, в противоречие предъявленному обвинению следует, что обвиняемые использовали наличную денежную сумму, полученную не от осуществления незаконной банковской деятельности, а при неустановленных обстоятельствах у неустановленных соучастников и выдавали
клиентам, за что удерживали процент, взимаемый за совершение незаконной банковской операции, что противоречит предъявленному обвинению.
Как видно из предъявленного обвинения органами следствия не указаны даты совершения операций, адреса кредитных организаций, где обвиняемые согласно предъявленному обвинению организовали открытие расчетных счетов, осуществляли перевод, инкассацию денежных средств,
кассовое обслуживание, выдачу наличных денег, открытие и ведение банковских счетов.

Учитывая что уголовное дело было возвращено прокурору, следствие не смогло выйти с ходатайством в Суд о продлении срока содержания моего подзащитного под домашним арестом, в связи с чем этот срок истек и ФСИН был вынужден в самостоятельном порядке снять электронный браслет и тем самым отменить данную меру пресечения.

Что касается органов предварительного следствия, то учитывая позицию Московского городского суда, можно сделать вывод, что прежний шаблонный подход к расследованию уголовных дел по ст. 172 УК РФ (незаконная банковская деятельность) может претерпеть серьезных изменений, и это коснется в том числе в части расчета каждой банковской операции по каждому лицевому счету, включая проведение бухгалтерской судебной экспертизы по новым правилам, что однозначно усложнит процесс обвинению и выработает новый подход к процессу доказывания данной категории дел.