СВ-Принт

УК РФ: «номинальная» ответственность

Привет всем!

Принято считать, что к услугам «номинала» чаще всего прибегают фирмы-«однодневки», но, что греха таить, многие из фирм, нанимающих номинальных руководителей осуществляют свою деятельность годами. Номинальный директор используется также и в компаниях, которые ставят своей целью скрыть истинных владельцев реально фунционирующего бизнеса, а не только в компаниях прибегающих к обналичиванию и т.п. мероприятиям. Работа «номиналом» —специфическая. Как преимущество—свободный график, но с другой стороны, существует риск привлечения к ответственности за «грешки» Общества. Какая же ответственность может угрожать номинальному директору?

Если в процессе своей деятельности компания не соблюдала законодательство, уклонялась от уплаты налогов, систематически не выплачивала сотрудникам заработную плату, то естественно, это вызовет интерес как налоговых, так и правоохранительных органов. А именно, не создавалась ли данная компания с целью «обхода» законодательства. Если данная цель подтвердится, то, естественно, первый, кто попадет под подозрение, это лицо, действующее от Общества, а именно руководитель. В нашей ситуации — номинальный руководитель. Конечно, «номинал» лишь исполняет волю участников Общества. Но это ему придется доказать в правоохранительных органах. Ситуация будет осложнена ещё и тем, что в российском законодательстве отсутствует такое понятие, как «номинальный руководитель». Поэтому одна из статей Уголовного кодекса, от которой может не удастся «отвертеться» — это ч. 1 ст. 173.2 УК РФ, а именно

Предоставление документа, удостоверяющего личность, или выдача доверенности, если эти действия совершены для образования (создания, реорганизации) юридического лица в целях совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом

Какие услуги юристов востребованы прямо сейчас. Что юрист может предложить клиенту или работодателю. Разберём на вебинаре 29 июня.

и эти действия наказываются:

• штрафом от 100 до 300 тысяч рублей;
• или штрафом в размере заработной платы или иного дохода в период от 7 месяцев до 1 года;
• или от 180 до 240 часов обязательных работ;
• либо до 2 лет исправительных работ.

Но участникам, прибегнувшим к услугам номинального директора тоже расслабляться не стоит, потому, как и им может не удастся избежать проблем. Во-первых, номинальный руководитель в любой момент может «соскочить», написав в налоговый орган заявление о своей непричастности к деятельности общества. А при возникновении вопросов со стороны налоговых органов о причастности — просто сообщит о потере паспорта.

Как следствие — налоговая блокирует счет и начинает проверку деятельности компании.

И вот тут вступает в свои права ст. 173.1 Уголовного кодекса «Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица».

Образование организации через подставных лиц, а именно лиц, являющихся учредителями (участниками) юридического лица или органами управления юридического лица, путем введения в заблуждение которых было образовано (создано, реорганизовано) юридическое лицо наказывается:

• штрафом в размере от 100 до 300 тысяч рублей или иного дохода, осужденного в период от 7 месяцев до одного года;
• или принудительными работами до 3 лет;
• или лишением свободы сроком до 3 лет.

То же деяние, совершенное группой лиц по предварительному сговору наказывается:

• штрафом от 300 до 500 тысяч рублей, или иного дохода, полученного за период от 1 до 3 лет;
• или обязательными работами в период от 180 до 240 часов;
• или лишением свободы до 5 лет.

Номинальный директор: административная, уголовная и налоговая ответственность

Вопросы, рассмотренные в материале:

1. Кто такой номинальный директор
2. 5 причин, зачем фирмы нанимают номинального директора
3. Основные признаки номинального директора
4. Какую несёт ответственность номинальный директор компании
5. Как избежать ответственности номинальному директору
6. Пример судебной практики по номинальному директору
7. Нюансы и риски в работе номинального директора

Номинальный директор — кто это и почему быть им грозит административным и уголовным наказанием? Впрочем, чего ещё можно ожидать человеку, по хитро оформленным бумагам ставшему гендиректором фирмы, но при этом нисколько не управляющему ею и не участвующему в её судьбе вовсе.

Для такого рода деятельности существуют значительные риски и последствия — как для липового управленца, так и для компании в целом. Чтобы лучше разобраться в этом вопросе и выяснить, какую ответственность несёт номинальный директор, читайте далее нашу статью.

Номинальный директор — кто это

Номинальный директор — лицо, выполняющее функции руководителя лишь формально, по документам, а в реальности не имеющее отношения к управлению компанией. Номинальным директором может быть физическое или юридическое лицо. В основном услугами номинальных управляющих пользуются компании, зарегистрированные в офшорах.

Зачем вообще существует такая практика? Разумеется, потому что это выгодно: таким образом, например, можно уменьшить налоги. В ряде стран наличие управленцев, которые являются резидентами государства, позволяет сделать резидентом и саму компанию.

Номинальный директор по сути является подставным, ненастоящим: устраиваясь на работу, он заранее знает, что не будет участвовать в жизни компании. От таких работников требуется хорошо выглядеть и иногда присутствовать на рабочих встречах для поддержания созданного образа.

Когда компания размещает вакансию в стиле «работа номинальным директором», она дает гарантии безопасности претенденту на эту должность. Якобы никакой ответственности за действия фирмы человек нести не будет. В случае возникновения проблем нужно просто рассказать о том, кто в реальности стоял у руля.

Закон действительно содержит пункты, в которых говорится об отсутствии ответственности номинального управленца перед государством и правосудием, однако на практике доказать факт непричастности к делу не так-то и просто. Реальные владельцы компании вряд ли с удовольствием возьмут всю ответственность за дела компании исключительно на себя, если дело касается финансовых потерь. Вероятнее всего, номинальному директору тоже придется столкнуться с проблемами.

5 причин, зачем фирмы нанимают номинального директора

Номинального директора приглашают по множеству причин. Иногда он работает в рамках закона. Однако в таком деле всегда остаются риски — как для компании, так и для работника. Чтобы их уменьшить, можно, к примеру, установить жесткие требования к будущему руководителю.

Рассмотрим, в каких ситуациях используют подставных лиц на управленческих позициях.

1. Если один и тот же человек руководит несколькими компаниями, это может вызывать вопросы о взаимозависимости предприятий у работников налоговой инспекции. Чтобы избежать проблем с государственными органами, иногда реальный руководитель остается главой одной из своих компаний, а для других находит номинальных директоров.
2. Иногда директора формально меняют, когда компания перестает осуществлять какую-либо деятельность, однако закрывать ее официально нет необходимости. Допустим, ожидается, что работа будет возобновлена в будущем, или закрытие фирмы и исключение ее из государственного реестра могут повлечь за собой какие-то нежелательные проверки со стороны государства. Директором ставят подставное лицо, чтобы, например, реальный руководитель не отвлекался на дела этой неработающей компании.
3. Настоящий директор не имеет возможности или желания управлять предприятием. Например, он является государственным служащим, которым закон запрещает возглавлять какой-либо бизнес.
4. У компании возникла необходимость перевести финансовые средства в другую фирму. Или же предприятие разрослось и нуждается в разделении на разные с юридической точки зрения компании.
5. В ряде случаев фирмы просто хотят избежать проблем, связанных с заключением контрактов, в которых прослеживается возможная личная заинтересованность руководства. Например, директора фирм, которые намереваются сотрудничать, — близкие родственники. В акционерных обществах существует правило: нужно уведомлять членов совета директоров и акционеров о подобных сделках. Это замедляет и затрудняет рабочие процессы. Смена одного из реальных управленцев на номинального решает множество проблем.

Основные признаки номинального директора ООО

В налоговом законодательстве ничего не говорится об ответственности директора компании — реального или номинального. Тем не менее сотрудники налоговой инспекции часто пытаются вывести предприятия на чистую воду: проводят внезапные незапланированные проверки, позволяющие выявить различные нарушения, или отказываются принимать декларацию, если имеют данные о номинальности директора в компании. Что касается декларации, это незаконно, поэтому компания может подать жалобу на имя вышестоящего лица.

Федеральная налоговая служба России пытается изменить ситуацию с подставными руководителями, активно ведет борьбу с ними. В результате ее проверок и иных действий лица, которые являются номинальными директорами, включаются в реестры:

• дисквалифицированных лиц;
• массовых руководителей;
• директоров компаний, исключенных из ЕГРЮЛ в связи с долгами перед бюджетом.

Соответственно, если человеку предлагают стать номинальным директором, он должен понимать, что может быть включен в один из этих реестров. Если это произошло, то при подаче им очередного заявления Р11001 ООО не будет зарегистрировано.

Кроме того, работник ФНС может заподозрить, что руководитель компании является лишь номинальным, по таким признакам: у него не было постоянной работы, он не имеет профессионального образования, его возраст не превышает 25–30 лет.

ИФНС вполне может пригласить к себе директора компании для беседы, чтобы выявить, насколько реальна его должность.

В процессе разговора вас могут спросить:

• знаете ли вы, какова сфера деятельности вашей компании;
• имеется ли у вас опыт работы на руководящей должности и образование, которое бы ей соответствовало;
• каковы ваши отношения с учредителями компании;
• действительно ли вы будете лично заниматься финансово-хозяйственной деятельностью предприятия;
• знаете ли вы, что ваша должность может быть только номинальной, а настоящим директором компании будет другой человек;
• в курсе ли вы, что несёте субсидиарную ответственность по долгам создаваемого юридического лица.

Читайте нашу статью «Управление рисками в бизнесе – не блажь, а необходимость».

Иногда работники налоговой инспекции не желают регистрировать ООО, если руководитель не прописан в данном населенном пункте. Якобы это помешает ему осуществлять руководство предприятием. Но это противозаконно. В законе «О регистрации ИП и юридических лиц» ничего не говорится о том, что у директора должна иметься прописка в месте регистрации ООО, а значит, причин для отказа на этой почве у инспектора быть не может.

Некоторые нарушения в части руководства компаниями ФНС выявляет не на этапе их регистрации, а уже в процессе работы предприятий:

• номинальный директор никогда не появляется в налоговой инспекции, а если приходит, то с адвокатом;
• в процессе разговора с инспектором становится ясно, что фиктивный руководитель не знает, чем занимается его компания;
• номинальный директор, как правило, не в состоянии дать пояснения к бухгалтерской и налоговой отчётности;
• инспектор не может застать директора на его рабочем месте, по юридическому адресу, не может до него дозвониться.

Рассмотрим детально признаки, которые указывают на номинальность директора.

1. Наличие подложных документов, судимостей, задолженностей

Часто фирмы-однодневки оформляют по подложным документам. Мошенники могут разными способами завладевать документами реальных людей, которые, к примеру, уже подлежат уничтожению (это может происходить из-за того, что человек сменил фамилию или грядет окончание срока годности документов). После этого в бумагах переклеивается фото, и они начинают использоваться в противозаконных схемах, например для регистрации новой компании.

Бывают и другие, даже более простые варианты. Например, осуществляется подделка скана паспорта путем замены на нем фотографии. Потом в фотошопе рисуется штампик нотариуса «копия верна». Потом все документы отправляются в налоговую через юридическую фирму, которая занимается регистрацией новых компаний. В итоге появляется новое юрлицо, чистое с точки зрения законодательства.

Поэтому, если вы начинаете сотрудничество с новым контрагентом, важно проверять его документы в базе недействительных российских паспортов, обращать внимание на факт несовпадения места регистрации самого директора и его компании, возраст руководителя (слишком молодой или, напротив, уже пенсионный), наличие долгов и просрочек по ним, судимостей, визуального несовпадения внешнего вида и образа жизни управленца его должности. Нахождение номинального директора в реестре дисквалифицированных лиц или в статусе банкротов также указывает на сомнительность его должности.

2. Отсутствие прямой связи с руководителем проверяемой компании

Работая с фирмой, важно поддерживать связь с директором, копии его паспорта и приказа о назначении на должность недостаточно. Общаясь с руководителем, вы поймете, насколько хорошо он разбирается в делах компании, имеет ли представление о ее финансово-хозяйственной деятельности, реально ли управляет делами или только числится боссом. Наличие номинального руководителя ставит под сомнение благонадежность всей компании и вызывает сомнения в необходимости сотрудничать с ней.

Если связаться с директором компании не удается, можно попытаться найти его в социальных сетях. Может быть и так, что руководитель предприятия находится в розыске.

3. Наличие у компании признаков технической фирмы

Подобные компании в реальности не ведут никакой финансово-хозяйственной деятельности, а существуют только для того, чтобы через них проводились деньги. Техническую фирму можно вычислить по недостоверным сведениям в ЕГРЮЛ.

Сведения считаются недостоверными в случае, если:

• физическое лицо, участник или руководитель предприятия, заявляет в ФНС о том, что его персональные данные были незаконно использованы для регистрации юридического лица;
• было установлено, что компания не находится по адресу, по которому была зарегистрирована, либо она зарегистрирована по адресу массовой регистрации;
• не получается связаться с представителями юридического лица;
• предприятие находится в черных списках ЦБ (по открытию расчетно-кассового обслуживания) или Росфинмониторинга (по финансированию терроризма), оно не осуществляет операции по счетам или не сдает финансовую отчетность более года.

Если государственными органами были подтверждены факты вышеописанных нарушений, компания может быть принудительно исключена из ЕГРЮЛ в течение года как недействующая.

4. Присутствие имени директора в реестре «массовых» руководителей

Номинальный директор может быть вычислен после мониторинга реестра «массовых» руководителей юридических лиц. Если один и тот же человек управляет сразу несколькими компаниями (шестью и более), это, скорее всего, указывает на его фиктивный статус. Но этот момент важно самостоятельно выяснить в специальных сервисах, которые аккумулируют информацию о компаниях, так как ФНС не всегда своевременно вносит массовых руководителей в свой реестр.

Стоит узнать, не было ли от одного лица регистрации сразу нескольких компаний за небольшой промежуток времени (от одного до пяти дней). Такая активность вероятнее всего укажет на подставные фирмы и фиктивных директоров. Дело в том, что номинальному директору нужно платить и чем дольше он занимает свою должность, тем больше его зарплата, поэтому сроки пребывания его на посту реальные руководители компании пытаются сократить до минимума и за короткий срок совершают сразу несколько регистраций.

Читайте нашу статью «Методы управления персоналом, о которых вы могли не догадываться».

Также на мошеннические или сомнительные действия укажет факт перерегистрации физическим лицом нескольких компаний на себя, а также совершение им ликвидаций. В реальности настоящие владельцы бизнеса таким способом пытаются снять с себя финансовую ответственность за свои недобросовестные действия в период функционирования их предприятий.

НЕ ПОЛУЧАЕТСЯ? РЕЗУЛЬТАТ ЗАВИСИТ ОТ КОЛИЧЕСТВА ПОПЫТОК! | Михаил Дашкиев. Бизнес Молодость:

Какую несёт ответственность номинальный директор компании

Какую ответственность перед законом несет номинальный директор? Чем грозит ему подобная работа? Давайте разберемся.

1. Административная ответственность номинального директора

Конечно, фиктивный статус директора сначала должен быть доказан. Если доказательства имеются, то он может понести административную ответственность. Во-первых, это взыскание по ст. 14.25 Кодекса об административных правонарушениях РФ за предоставление неподтвержденных сведений при внесении данных в ЕГРЮЛ. Это могут быть:

• ФИО;
• паспортные данные;
• место регистрации;
• ИНН.

В данном случае административная ответственность представляет собой штраф в размере от 5 000 до 10 000 рублей. Если в течение 1 года со дня наступления ответственности было совершено повторное нарушение, к человеку будет применена дисквалификация на срок от 1 до 3 лет.

Кроме того, в ходе расследования по делу может выявиться факт сокрытия сведений о бенефициарах (либо будет отсутствовать информация по уточнению). Такое нарушение грозит штрафом от 30 000 до 40 000 рублей по ст. 14.25.1 Кодекса об административных правонарушениях РФ.

Отвечать за нарушение будет при этом не только номинальный директор — РФ имеет закон, предусматривающий наказание и для компании в виде штрафа в размере от 100 000 до 500 000 рублей.

2. Уголовная ответственность номинального директора

Номинальный директор может подвергнуться и уголовному преследованию. К примеру, при предъявлении им паспорта или доверенности для внесения сведений в ЕГРЮЛ ему грозит наказание по ст. 173.2 Уголовного кодекса РФ, а именно:

• штраф до 300 000 рублей;
• штраф, который зависит от дохода, полученного человеком за период от 7 до 12 месяцев;
• исправительные работы на срок до 2 лет;
• обязательные работы на срок от 180 до 240 часов.

При этом наказание может понести не только номинальный директор, но и учредитель компании, а также лицо, которое использовало паспорт подставного руководителя. В последнем случае преступлением считается:

• использование чужого паспорта, полученного на безвозмездной основе либо за вознаграждение;
• предъявление украденного паспорта в качестве удостоверения личности;
• использование чужого паспорта для совершения противоправных деяний благодаря доверию его владельца.

Если были обозначенные выше действия, наказание распространяется на всех, кто имел отношение к нарушениям, а именно:

• на реального управляющего компании;
• на сотрудника компании;
• на юриста сторонней фирмы, которая занималась поиском человека на должность номинального директора.

Нарушения повлекут за собой следующие последствия для номинального директора:

• штраф в размере до 500 000 рублей;
• принудительные работы на срок до 3 лет;
• штраф в размере дохода, полученного им за период от 1 до 3 лет;
• лишение свободы на срок до 3 лет.

Наказание применяется на основании доказанного факта наличия номинального руководителя.

Читайте нашу статью «Теория разбитых окон: эксперимент ученых на страже вашего бизнеса».

3. Налоговая ответственность номинального директора

Существует и налоговая ответственность за противоправные действия, которые совершает номинальный директор. Последствия этих действий могут быть разнообразны.

Если компания не платит налоги, а также не исполняет обязанности налогового агента (ст. 199.1 Налогового кодекса РФ), подставному руководителю грозит наказание, предусмотренное ст. 199 Уголовного кодекса РФ. Это может быть штраф до 300 000 рублей, исправительные работы, лишение свободы на срок до 2 лет с последующим лишением на определенный срок права занимать некоторые должности, а при отягчающих обстоятельствах (предварительный сговор, особо крупный размер) наказание значительно ужесточается (ст. 199 Налогового кодекса РФ).

Если в налоговый орган были предоставлены недостоверные сведения о юридическом лице, это грозит наказанием по ст. 14.25 Кодекса об административных правонарушениях РФ (п. 4). Если при этом имел место доказанный умысел, будет применено наказание в виде штрафа до 300 000 рублей, исправительных работ, лишения свободы на срок до 2 лет (ч. 1 ст. 170.1 Уголовного кодекса РФ).

Согласно ст. 14.25.1 Кодекса об административных правонарушениях РФ фиктивный руководитель, который отказывается предоставить сведения о реальных владельцах компании, должен понести наказание.

4. Субсидиарная ответственность номинального директора

Если компания объявила себя банкротом, номинальный директор может быть привлечен к выплате долгов компании (такие прецеденты существуют). ФНС просчитает все имеющиеся долги юридического лица перед работниками и кредиторами и займется поиском способов их погасить, при этом источником средств может стать личный счет руководителя, в том числе фиктивного.

Однако отвечать по долгам компании будет не только номинальный директор, но и все остальные лица, которые участвуют в управлении ею: собственник и реальный управленец.

При этом в законе сказано, что сумма, которую обязан выплатить фиктивный руководитель, может быть уменьшена, в случае если он представит документы, свидетельствующие о номинальности его должности, укажет на реальных собственника и управляющего предприятия.

Как избежать ответственности номинальному директору

Мы уже выяснили, что стать директором компании может практически любой. Числиться руководителем и получать за это деньги несложно, и многие соглашаются, не понимая, к каким последствиям это может привести. Кто-то занимает должность, пытаясь таким образом оказать услугу родственникам или друзьям, другие становятся руководителями компаний-однодневок в результате чужих мошеннических действий, сами того не ведая.

Важно знать, как правильно поступить, если вас впутали в незаконную схему. Прежде всего, в случае утери или кражи документов нужно обратиться в правоохранительные органы. Так вы обезопасите себя от действий злоумышленников, подтвердите свою непричастность к юридическому лицу, которое могло быть оформлено по утерянным документам.

Что делать номинальному директору, если он осознанно занял эту должность, но впоследствии у компании возникли проблемы с законом? В случае уголовного преследования руководитель может повлиять на ход дела вплоть до освобождения себя от ответственности. Основанием для этого могут стать:

• раскаяние;
• возмещение ущерба;
• болезнь нарушителя;
• истечение срока давности;
• изменение ситуации;
• иные события.

Однако бывает и так, что компания работает в соответствии с законом, но при этом пользуется услугами номинального директора. В этом случае важно знать алгоритм общения с налоговой.

1. Нужно вовремя сдавать всю отчетность в ФНС, чтобы в случае возникновения претензий было время внести в документы правки.
2. Номинальный директор вызовет меньше вопросов к своей персоне, если он руководит компанией, которая работает по упрощенной схеме налогообложения или имеет какие-то льготы. Дело в том, что у такой компании меньше документов и нет необходимости часто общаться с представителями налоговых органов. Если предприятие не платит НДС, то и внимания к ней меньше.
3. Номинальный директор должен быть всегда на связи как со своим работодателем, так и с представителями государственных органов.
4. Будет лучше, если фиктивный руководитель не будет лично посещать налоговую инспекцию. Стоит искать поводы, чтобы отправить туда бухгалтера или юриста компании.
5. Имеет смысл в общих чертах рассказать номинальному директору о компании, чтобы при необходимости он имел представление о месте, где работает, и смог ответить на какие-то простые вопросы представителей государственных органов.

Пример судебной практики по номинальному директору

1. Позиция судов по вопросам работы руководителей компаний

   Когда суд оценивает деятельность директора какой-то компании, он пытается определить, в чьих интересах совершались те или иные действия и сделки. Если действия руководителя были направлены на улучшение положения компании, то велика вероятность того, что он не будет привлечен к субсидиарной ответственности. И наоборот, если он действовал в собственных корыстных интересах, то понесет определенное наказание, предусмотренное законом.

   Суд, как правило, выступает за свободу предпринимательства, но при этом акцентирует внимание на добросовестности работы директора компании.

   Читайте нашу статью «Рентабельность бизнеса: шпаргалка для управленца».

2. Действия суда в случае установления факта номинальности

   Рассмотрим реальный судебный процесс. Фирма провела несколько сделок, в результате которых размер имущества организации значительно уменьшился. В итоге компания не смогла рассчитаться со своими кредиторами, а значит, причинила им вред.

   Директор предприятия провел процедуру банкротства, но перед этим перерегистрировал фирму на другого человека, по сути, передал управление номинальному директору. Далее был назначен конкурсный управляющий, который обратился в суд и потребовал привлечь к субсидиарной ответственности за непредставление бухгалтерских документов реального директора. На что тот парировал, что не состоял в должности в тот момент, когда компания обанкротилась. А это значит, что именно новый управляющий должен был передать документы конкурсному управляющему. Если он не исполнял добросовестно свои обязанности, то это вовсе не говорит о том, что он является номинальным директором. Однако суд ему не поверил.

   В ходе разбирательства выяснилось, что новый руководитель фактически не исполнял свои обязанности и зарплату не получал. Также он не принимал документы от бывшего руководства, а компания не вела финансово-хозяйственную деятельность с тех пор, как был назначен новый управляющий; кредиторская или дебиторская задолженность не формировалась. При этом предыдущий директор не смог доказать, что передал документы общества при смене руководства. Все эти факты указывали на номинальность второго директора и говорили о том, что к нему не может быть применена субсидиарная ответственность.

3. Действия суда в случае, если номинальность не была установлена

   Конкурсный управляющий подал в суд на предыдущих руководителей компании за то, что они довели ее до состояния банкротства, и потребовал привлечь их к субсидиарной ответственности. При этом он выдвинул требование наказать и нового директора за то, что тот не представил документы бухгалтерского учета. Этот руководитель сообщил, что выполнял функции номинального управляющего и в реальности никакого отношения к руководству компанией не имел, а значит, документы не получал, а все долги компании возникли до того момента, как он стал ее директором. Соответственно, компания в его лице не могла причинить имущественного вреда кредиторам.

   В данном случае суд не был на стороне номинального директора. Позиция суда была такова: новый управляющий, находясь в трезвом уме, должен был осознавать, какую ответственность принимает на себя, вступая в должность; он был обязан добросовестно выполнять свои обязанности, в том числе вести бухгалтерскую отчетность общества, восстановить ее в случае утраты и передать следующему руководителю (конкурсному управляющему).

   При этом последний директор не представил суду доказательства того, что он не осознавал последствия своих действий, когда ему передавались функции генерального директора компании, или действовал под влиянием насилия или угрозы. Также он не пытался доказать, что обращался к предыдущему директору фирмы с просьбой передать ему документацию.

Итоговые нюансы и риски в работе номинального директора

Пора сделать выводы. Если есть необходимость поставить во главе компании номинального директора, важно сделать это с умом. Лучше, чтобы человек был знакомый, а не найденный по объявлению. Самый хороший кандидат — родственник или близкий друг, то есть человек, которого можно хотя бы частично посвятить в дела предприятия. Хотя нужно понимать, что подобные бизнес-связи могут негативно отразиться на взаимоотношениях, если в компании возникнут проблемы, а номинальному руководителю начнет грозить опасность, к примеру уголовная ответственность.

Читайте нашу статью «Коммерческий директор: почему от него зависит столь многое?».

Кроме того, собственникам фирмы, имеющим доход от ее деятельности (бенефициарам), нужно создать такие условия для номинального директора, в которых он был бы ограничен в принятии решений и совершении каких-то действий. Обычно можно сделать следующее:

• ограничить ему доступ к расчётному счёту, кассе, печати, документам ООО;
• оформить генеральную доверенность на управление другому лицу;
• обязать руководителя согласовывать все хозяйственные операции с собственником компании;
• прописать в уставе фирмы, что некоторые действия (сделки) директор может совершать только с согласия собственников;
• контролировать действия номинала через доверенных лиц, которые работают в компании;
• попросить фиктивного руководителя заранее предоставить заявление об увольнении или соглашение о расторжении трудового договора (подписанное, но без даты);
• можно воздействовать на номинального директора и другими способами, некоторые используют и не вполне законные методы.

Но даже при соблюдении всех мер безопасности нельзя полностью уберечь себя и компанию от непредвиденных действий номинала.

1. Номинальный директор наделен широкими полномочиями и имеет право подписывать любые бумаги и проводить сделки, если в уставе компании на эти действия не наложены ограничения. В принципе если человек подкован в ведении бизнеса и понимает основные схемы работы, он может совершать любые действия, направленные на удовлетворение его личных корыстных интересов (или же интересов его сообщников).
2. Бывает и так, что номинальный руководитель специально меняет свою подпись (до этого заверив реальную подпись у нотариуса). В итоге выходит, что подпись на документах поставлена человеком, не имеющим отношения к компании, а значит, документы не являются действительными. Разумеется, это может повлечь за собой проблемы как с партнерами, так и с государственными органами, например с налоговой.
3. Фиктивный руководитель может тоже попытаться обезопасить себя и собрать материалы, компрометирующие бенефициаров. Это могут быть, например, записи телефонных и личных переговоров. В случае судебного разбирательства они послужат доказательством непричастности номинала к управлению компанией.
4. Номинальный директор может обратиться в ИФНС с заявлением по форме Р34001 о том, что его данные были внесены в ЕГРЮЛ без его ведома. Это заявление является основанием для того, чтобы в реестр была внесена запись о том, что данные о компании не соответствуют реальности. Для организации это может повлечь определенные проблемы, в том числе исключение из ЕГРЮЛ.
5. Если компания объявит о банкротстве, у фиктивного руководителя будет шанс уйти от ответственности. Для этого он должен будет предоставить сведения о людях, реально управлявших компанией, или оказать содействие в поиске имущества организации, с помощью которого можно покрыть долги ООО перед его кредиторами.

Одно ключевое действие, которое может изменить все! | Михаил Дашкиев. Бизнес Молодость:

Ответственность номинального, фиктивного директора

Номинальный директор давно не редкость в России, а на западе, особенно в части использование оффшоров, это обыденная и неплохо оплачиваемая деятельность, без последствий. Но, если раньше фиктивных директоров использовали для «незаконной» деятельности, а теперь для продолжения занятием бизнеса при дисквалификации директора., что также является причиной отказа в регистрации организации.

В практике налоговых и судебных органов по налоговым спорам также достаточно часто встречается понятие «номинальный руководитель юридического лица», определение содержания которого представляется необходимым в связи с его возрастающей ролью в правоприменительной сфере.

Вместе с тем налоговое законодательство не только не раскрывает его элементы, но даже не содержит указания на данный термин, поскольку отсутствует как легитимное определение номинальности руководителя, так и критерии установления подобной характеристики.

Кто такой номинальный директор

Номинальный руководитель это физическое лицо сознательно ставшее исполнительным органом общества в качестве директора без фактического намерения руководить данным обществом, при этом назначен уполномоченным собственником общества, но обладающий противоположными характеристиками своего статуса, а именно бездействие, недобросовестность и неразумность при осуществлении им своих прав и исполнении обязанностей (п. 1 ст. 53.1 ГК РФ).

Согласно статистике, на конец 2018 года каждая 30 компания в России управляется номиналом, а самих номиналов насчитывалось более 8500 человек, хотя налоговая служба говорит о том, что с каждым годом их число сокращается. Для массовых учредителей, на имя которых зарегистрированы сотни фирм, это способ заработка. Как правило, номиналами становятся добровольно.

Характеристики номинала

Несмотря на отсутствие официально закрепленной дефиниции понятия «номинальный руководитель», налоговые органы считают возможным квалифицировать руководителя как номинального в следующих случаях:

1. лицо, именуемое руководителем организации, отрицает, что являлось руководителем данной организации, и утверждает, что не имело данных о назначении его на соответствующую должность (например, регистрация директора организации осуществлена по утерянному паспорту);
2. прямо указывает на то, что оно передавало свои личные данные для проведения регистрации его в качестве единоличного исполнительного органа хозяйствующего субъекта на возмездной основе, но при этом фактическое руководство деятельностью организации не осуществляло;
3. поясняет, что личные данные для регистрации в ЕГРЮЛ были переданы им на возмездной основе, оно осуществляло подписание различных документов, касающихся функционирования субъекта, но фактическую финансово-хозяйственную деятельность юридического лица не вело;
4. подтверждает факт осуществления им полномочий руководителя юридического лица, но затрудняется осветить отдельные аспекты работы компании;
5. является «массовым руководителем», поскольку зарегистрировано в качестве директора в значительном количестве юридических лиц;
6. иной субъект указывает на то, что лицо, именуемое руководителем организации, не могло выступать в качестве единоличного исполнительного органа хозяйствующего субъекта в силу различных обстоятельств (смерть лица в период проведения определенных операций хозяйствующим субъектом, наличие иной работы в соответствующий период и др.).

Что является доказательством номинальности

В качестве обстоятельств, подтверждающих номинальность руководителя налоговыми органами, используются различные доказательства, в том числе:

• свидетельские показания самого лица, именуемого руководителем организации, или иных лиц, которым он известен (например, родственников и т.п.);
• почерковедческая экспертиза, подтверждающая или опровергающая факт подписания лицом, именуемым руководителем организации, различного рода документов;
• отсутствие справок по форме 2-НДФЛ в отношении лица, именуемого руководителем организации.

В случае если налоговый орган установит наличие формального руководства хозяйствующим субъектом, это может послужить одним из оснований для признания отсутствия реальных хозяйственных операций с каким-либо контрагентом с целью минимизации налоговых обязательств.

Важно: в случае, если хозяйственные отношения между контрагентами имели место, то иные обстоятельства, в том числе и номинальность руководителя, не должны приниматься во внимание.

Реальный характер совершенных сделок нивелирует наличие номинальности в управлении юридическим лицом и придает ему действительный статус.

Однако если лицо действительно непричастно к руководству организацией-должником, то доказать это помогут следующие факты и документы:

• факт отсутствия документов, подтверждающих передачу «номинальному» директору документов и имущества фирмы;
• факт отсутствия оплаты труда «номинальному» директору организацией-должником;
• материалы почерковедческой экспертизы, подтверждающие то, что «номинальный» директор не подписывал какие-либо документы от имени организации;
• показания свидетелей (например, работников организации) о том, что организацией фактически руководил другой человек;
• справки из банка, подтверждающие, что распоряжение денежными средствами на счетах организации осуществлялось другим лицом;
• справки с основного места работы «номинального» директора, подтверждающие, что в тот период, когда он значился руководителем организации-банкрота, им фактически осуществлялась деятельность в другой организации;
• копии заявлений в органы внутренних дел об утере документов либо о принуждении предоставить свои паспортные данные для регистрации юридического лица и др.

Преследуемые цели

На практике в настоящее время номинальных директоров в основном нанимают с целью:

• получения необоснованной налоговой выгоды;
• банкротства или ликвидации юридического лица для ухода от выплаты долгов и исполнения обязательств;
• легализации доходов от преступной деятельности;
• получения кредитов и бюджетных субсидий.

Объективные полномочия номинала

• присутствие на важных встречах и переговорах;
• право подписи договоров и других документов;
• открытие сетов;
• присутствие на рабочем месте в течение оговоренного времени.

Как узнать, что вы номинальный директор? Что делать?

1. Можно узнать самому на сайте проверки компаний: вводите свой ИНН и смотрите результаты. Если оказалось, что вы являетесь директором, хотя об этом не знали, лучше сразу написать заявление в налоговую по месту регистрации этой фирмы в свободной форме, указав, что вы ничего не регистрировали, не давали на это согласия и не управляли компанией.
2. Чтобы ФНС убрала запись о компании, нужно решение суда. В иске надо попросить признать недействительной регистрацию фирмы, о которой идет речь. В суде надо указать на то, что вы не участвовали в регистрации фирмы, указать на потерю документов, привлечь для пояснений нотариуса, выдававшего доверенность, ходатайствовать о проведении почерковедческой экспертизы.
3. Суд может как закрыть фирму, так и просто удалить запись о директоре. Может вообще отказать заявителю.

Уголовная ответственность

Само по себе создание фирмы через подставных лиц является преступлением, ответственность за которое предусмотрена ст. 173.1 УК РФ. Причем не имеет значения, принесло ли данное деяние ущерб другим лицам, либо нет. Самим же номинальным директорам грозит ответственность по ст. 173.2 УК РФ за предоставление своих документов для создания фиктивной организации Максимальная санкция за ч.1 — до 2 лет исправительных работ, за ч.2 — до 3 лет лишения свободы.

При чем к ответственности по указанным статьям могут привлечены как номинальный, так и фактический руководители.

Налоговая ответственность

В случае доказанности факта уклонения от уплаты налогов и/или сборов номинальный директор может быть привлечен к ответственности по ст. 199 УК РФ. Наказание в виде штрафа до 300 000 рублей, исправработы или до 2 лет лишения свободы с последующим лишением права занимать некоторые должности на определенный срок, а при отягчающих обстоятельствах (предварительный сговор, особо крупный размер) наказание значительно ужесточается (ст. 199 НК РФ). Аналогичное наказание грозит и за неисполнение обязанностей налогового агента (ст. 199.1 НК РФ).

За предоставление недостоверных сведений о ЮЛ в налоговый орган ответственность предусмотрена п. 4 ст. 14.25 КоАП РФ . При доказанном умысле наказанием будет штраф до 300 000 рублей, исправительные работы или лишение свободы до 2 лет (ч. 1 ст. 170.1 УК РФ).

Кроме того ст. 14.25.1 КоАП РФ ответственность предусмотрена и за нарушение обязанности по установлению и представлению информации о фактических владельцах юридического лица.

Ответственность по долгам при банкротстве

Ст. 61.13 Закона о банкротстве от 26.10.2002 № 127-ФЗ предусмотрена ответственность руководителя должника, коим и является номинальный директор, за нарушение требований указанного Закона в виде обязанности возместить причиненные убытки.

По ст. 61.12 этого же Закона номинальный директор может быть привлечен к субсидиарной и солидарной ответственности за неподачу заявления о признании должника банкротом в установленный срок по обязательствам, возникшим после истечения указанного срока. Кроме того, за неисполнение указанной обязанности п. 5 ст. 14.13 КоАП РФ предусмотрена еще и административная ответственность.

Помимо этого ст. 61.11 Закона о банкротстве предусмотрена субсидиарная ответственность и фактического руководителя по обязательствам должника.

Закрывая вопрос об ответственности, связанной с банкротством должника, напомним и об уголовной ответственности руководителя за преднамеренное или фиктивное банкротство, предусмотренной ст. ст. 196, 197 УК РФ.

Помимо этого руководитель может быть привлечен к уголовной ответственности за незаконное получение кредита по ст. 176 УК РФ.

Дополнительно

Кроме того, в целях обеспечения и защиты публичных интересов разумным является и формирование механизма прекращения деятельности юридического лица вследствие вовлечения в управление им подставных лиц в случае, если участие таких субъектов в хозяйственном обороте ведет к нарушению прав и интересов иных лиц. Указанной цели может способствовать применение подп. 1 п. 3 ст. 61 ГК РФ, согласно которому по иску государственного органа может быть ликвидировано юридическое лицо в судебном порядке при признании государственной регистрации юридического лица недействительной.

Как избежать ответственности

В вопросе о том, подлежит ли привлечению к ответственности «номинальный» руководитель, многое зависит от того, сможет ли он доказать, что действительно был «номинальным».

Голословные заявления директора о своей «номинальности» судьи обычно отклоняют и при этом отмечают, что он, являясь дееспособным лицом, мог и должен был осознавать последствия совершенных им действий.

Судебная практика 2018 года гласит, что нельзя полностью освободить номинального директора от субсидиарной ответственности, даже если он помог найти «теневого» бенефициара и доказать свою номинальность

Предпринимательский риск

Не секрет, что любая предпринимательская деятельность неразрывно связана с риском. Об этом можно судить, исходя из определения предпринимательской деятельности, содержащегося в п. 1 ст. 2 ГК РФ. Согласно данному определению предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Действительно, риск сопровождает абсолютно каждое бизнес-решение предпринимателя, начиная с решения заняться коммерческой деятельностью.

Однако не каждая сделка обеспечивает прибыль бизнесу. И это нормально. К сожалению, не всегда есть возможность предвидеть все варианты исхода событий и заранее к ним подготовиться.

Существует масса негативных явлений, которые могут свести на нет все старания предпринимателя, в том числе, например:

• срыв или снижение производства и невыполнение производственных задач;
• совершение невыгодной сделки;
• повышение процентных ставок по кредитам;
• повышение закупочной цены товаров;
• неисполнение контрагентом своих обязательств и т.п.

Особенно остро проблема предпринимательского риска встает в период экономического кризиса, когда просчитать свои действия даже на месяц вперед — это уже нереальная задача.

Неудачное стечение обстоятельств и принятых предпринимателем решений может привести к убыткам в его деятельности. И самое серьезное последствие этого — невозможность рассчитаться по своим обязательствам перед работниками, поставщиками, банками и другими кредиторами.

В конечном счете все может закончиться банкротством организации, в результате которого бизнесмен может ответить не только вложенными в организацию средствами, но и своим личным имуществом.
Но как же так? Ведь все мы знаем, что учредители фирмы отвечают по ее долгам только средствами, вложенными в уставный капитал.

Оказывается, так бывает не всегда. Закон о банкротстве предусматривает ряд ситуаций, когда контролирующие организацию лица (в том числе ее директор и учредитель) могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по долгам фирмы.

Одним из таких случаев является совершение директором от имени организации одной или нескольких сделок, в результате которых причинен вред имущественным правам кредиторов (п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве). В данном случае к субсидиарной ответственности может быть привлечен и учредитель, если указанные сделки совершены с его одобрения.

Пользуясь этим положением вышеназванного Закона, кредиторы и конкурсные управляющие в делах о банкротстве всякий раз, когда у фирмы не хватает имущества для уплаты долгов, стремятся взыскать их через суд с директора или учредителя. Обосновывая свои требования, они обычно указывают на то, что директор (в том числе с одобрения учредителя) совершил ту или иную сделку за пределами разумного предпринимательского риска, в результате чего потерпел убытки и теперь не может расплатиться по долгам.

Что же получается? Не следует ли из этого, что любая организация должна совершать только прибыльные сделки, иначе ее директор или учредитель рискует расплатиться личным имуществом по долгам фирмы?

Вовсе нет. Суды при рассмотрении дел о привлечении директора (учредителя) к субсидиарной ответственности очень тщательно изучают все обстоятельства и осторожно делают выводы о том, превысил он разумный предпринимательский риск или нет.

Позиция судов по данным рискам

Суды, поддерживая баланс между свободой предпринимательской деятельности и соблюдением интересов кредиторов, оценивают не сами по себе бизнес-решения руководителя с точки зрения их экономической эффективности и целесообразности, а добросовестность действий директора при принятии этих решений. Иными словами, они выясняют, в чьих интересах действовал директор: в интересах представляемого им юридического лица или из своих собственных корыстных побуждений.

Если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что директор принимал то или иное решение, руководствуясь интересами фирмы, суды, скорее всего, не станут привлекать его к субсидиарной ответственности, даже если это решение привело к убыткам.

Однако в ситуации, когда руководитель шел на заведомо невыгодную для его организации сделку ради своей личной выгоды, ему придется ответить перед кредиторами личным имуществом.

Судебная практика

Номинальность была установлена

Директором одной из компаний был совершен ряд сделок, в результате которых произошло уменьшение размера имущества организации, что в конечном счете привело к ее несостоятельности, выразившейся в невозможности расчетов с кредиторами и бюджетом, и причинило вред кредиторам (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 26 сентября 2014 г. № Ф05-10749/14 по делу № А40-142560/12-101-202; оставлено в силе Определением Верховного Суда РФ от 18 декабря 2014 г. № 305-ЭС14-5930).

Незадолго до объявления организации банкротом директор перерегистрировал свою фирму на «номинальное» лицо.
Конкурсный управляющий обратился в суд с требованием привлечь к субсидиарной ответственности за непредставление бухгалтерских документов не «номинального», а именно предыдущего директора. Последний в свою защиту заявил, что на дату введения в отношении общества процедуры банкротства генеральным директором должника был уже другой человек.

Следовательно, обязанность по передаче документов конкурсному управляющему лежала именно на нем. По мнению ответчика, тот факт, что новый директор не подписывал документацию фирмы, говорит о его недобросовестности, а не о «номинальности».
Однако суд такие доводы не принял. В ходе рассмотрения дела было установлено, что новый директор, на которого, согласно выписке из ЕГРЮЛ, были возложены соответствующие обязанности, фактически функции руководителя не выполнял, документы должника от предыдущих руководителей не принимал, оплата труда ему не производилась, никакая деятельность обществом-должником с этого периода не велась, кредиторская или дебиторская задолженность не формировалась, т.е. директором он являлся «номинальным», вследствие чего к субсидиарной ответственности привлечен быть не может.

При этом предыдущий директор не представил суду доказательства, подтверждающие фактическую передачу им документов общества при смене руководства.

Номинальность не была установлена

Конкурсный управляющий обратился в суд с требованием привлечь к субсидиарной ответственности бывших директоров за доведение организации до состояния банкротства, а последнего руководителя — за непредставление документов бухгалтерского учета.

Последний руководитель против предъявленных претензий возражал. Он сослался на то, что директором был лишь «номинально» по просьбе предыдущего руководителя организации-должника, отношения к деятельности фирмы не имел, от предыдущих руководителей никаких документов не получал. Указанные в бухгалтерской отчетности активы должника (дебиторская задолженность), по его мнению, могли возникнуть только из сделок, которые были совершены до назначения его на должность.

Это не могло повлечь причинение вреда имущественным интересам кредиторов.

Но суд эти доводы отклонил, указав на то, что, являясь дееспособным лицом, последний директор общества мог и должен был осознавать последствия совершения им вышеуказанных действий, обязан был принимать все меры для надлежащего исполнения добровольно взятых на себя функций генерального директора, включающих в себя в том числе обязательства по ведению бухгалтерской отчетности общества, по ее восстановлению в случае утраты или ее непередачи предыдущим руководителем, а также по передаче документации следующему руководителю (конкурсному управляющему).

Доказательства того, что последний директор был не способен осознавать последствия совершения им действий по принятию на себя функций генерального директора, действовал под влиянием насилия или угрозы и что он обращался к предыдущему руководству общества с требованием о передаче ему документации общества, в материалах дела представлены не были.

Поделиться с друзьями

Какая ответственность введена для гражданина, который по документам стал генеральным директором, но не контролирует фирму и не участвует в ее работе? Об этом поговорим в данном материале. Также рассмотрим опасности для фактических руководителей и для компаний, возглавляемых подставным директором.

Зачем нужен номинальный директор

Есть разные причины для привлечения номинального директора (см. таблицу 1). В том числе, законные. Его приглашение всегда рискованно как для гражданина, так и для предприятия. Но риски можно снизить. В частности, с помощью требований к подставному директору.

Таблица 1. Отдельные причины, когда приглашают номинального директора

№ п/п	Причина
	Несколько компаний фактически возглавляет один и тот же человек. При официальном руководстве налоговики заявят о взаимозависимости предприятий. Это приводит к спорам с инспекцией. Избегая их, многие «на бумаге» меняют ген. директора для одной из организаций.
	Фирма практически прекратила деятельность, но нежелательно ее исключение из госреестра. Скажем, из-за проверки, ожидаемой при исключении. Либо из-за возможного возобновления бизнеса. Тут часто решают сохранить компанию, но сменить руководителя. Причины замены различны. Например, неоправданность отвлечения опытного управленца на неработающую организацию.
	Фактический руководитель не может или не желает официально возглавлять предприятие. Это связано с его статусом (госслужащий и пр.), дисквалификацией, иными причинами.
	Нужно перевести активы в формально независимую компанию. Или разделить бизнес на несколько фирм.
	Надо избежать согласований или иных усложняющих процедур. Это, к примеру, актуально для акционерных обществ. Они обязаны уведомлять членов совета директоров (а иногда и акционеров) о сделках с заинтересованностью. Один из их признаков – близкое родство руководителей предприятий, участвующих в сделке. Если одного из них сменит номинальный директор, то нет причин для согласования.

Требования к номинальному директору и его обязанности

В объявлениях о вакансиях требования зачастую минимальны. Сказано о необходимости быть на связи, пунктуальности, «приличном внешнем виде», отсутствии судимостей и пр. Но объявления нередко размещают посредники, не отвечая за последствия сотрудничества с фиктивным руководителем.

Избегая неприятных последствий, лучше вводить дополнительные требования. Они, в частности, связаны с репутацией номинального директора. Ее можно проверить с помощью сервиса , разработанного ФНС России.

Там в поисковое поле надо внести фамилию, имя и отчество гражданина, его ИНН. Это позволит узнать, не относится ли претендент к тем, кто дисквалифицирован или упомянут в подпункте «ф.» пункта 1 статьи 23 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ. Там, в частности, сказано о руководителях компаний, исключенных из госреестра с непогашенными долгами перед бюджетом. Они не могут быть учредителями и ген. директорами новых фирм. Запрет действует три года (с момента исключения должника из госреестра).

Также для подставного директора или учредителя нежелательно включение в перечень массовых. С ним можно ознакомиться в сервисе «Прозрачный бизнес» или в .

Пример

Заявление на госрегистрацию компании подано от имени руководителя и учредителя. Вместе с тем, он уже был генеральным директором в 16 организациях. Причем 10 исключены из ЕГРЮЛ (в том числе из-за непредставления отчетности и отсутствия операций по счету). Остальные шесть названы действующими. Но не доказано, что ими фактически руководит заявитель. Он не получает зарплату в данных фирмах.

Не работая в 16 компаниях, заявитель не будет работать и в семнадцатой. Так решила ИФНС. Она указала – заявление на регистрацию недостоверно (искажены сведения о ген. директоре). Значит, не сдано. Это позволяет отказать в регистрации (подп. «а» п. 1 ст. 23 Закона № 129-ФЗ). Так считает и Арбитражный суд Поволжского округа (постановление от 06.12.18 № Ф06-40213/2018).

Ген. директору не запрещено совмещение. Суд мог бы отменить отказ в регистрации – если доказано, что заявитель фактически руководит новой фирмой.

При регистрации налоговики нередко беседуют с генеральным директором. В частности, предупреждают об ответственности фиктивного директора. Также они спрашивают о ведении учета, возможных поставщиках и т.д. Лучше, если руководитель сможет ответить (хотя бы кратко). Иначе не исключен отказ в госрегистрации. В суде он оспорим (отсутствие пояснений не доказывает фиктивность работы). Это ясно из пункта 1.2 Обзора, высланного письмом ФНС России от 28.12.18 № ГД-4-14/25946. Но судебных тяжб лучше избегать.

Способы защиты бизнеса от подставного директора

Сотрудничество с номинальным директором связано не только с рисками в регистрации. Есть и другие. Например, хозяйственные – если подставной директор приглашен в работающую компанию. Формально у него есть полномочия для управления чужим бизнесом. Поэтому бизнес надо защитить. Способы индивидуальны. Их делят на три группы.

Первая – ограничения для фиктивного руководителя (см. таблицу 2).

Таблица 2. Примеры ограничений для номинального директора

Суть ограничения	Пояснение
Ограничения в доступе	Номиналу редко дают доступ к печати фирмы и к системе «Клиент-банк». У него не стоит хранить документы предприятия. Лучше не создавать ситуаций, когда он может сделать копии с документов.
Дополнительное согласование значимых операций	К таким операциям относят выдачу средств, отпуск товара, передачу материалов. Их выполняют лишь после одобрения фактическим руководителем или уполномоченными лицами. Необходимость письменного одобрения вводят в документах предприятия.
Ограничения, вводимые в уставе (они нужны, когда номинальный директор – один из учредителей)	Ограничения зависят от организационно-правовой формы компании. К примеру, в уставе ООО лучше не прописывать право на продажу доли без уведомления прочих учредителей. Без такой формулировки у других учредителей будет преимущественное право на приобретение доли. Это поможет избежать ее перехода к конкурентам и нежелательным совладельцам. Еще в устав ООО можно внести право компании самой выкупить долю, если она не приобретена другими учредителями.

Во вторую группу входят меры, позволяющие быстро уволить подставного директора и указать на отсутствие у него полномочий. К примеру, получение от него заявления об увольнении, где нет даты. Если номинальный директор одновременно и учредитель, то с ним часто оформляют соглашение о передаче доли. В нем также не ставят дату.

Третья группа мер – подготовка документов, обеспечивающих работу предприятия. Это доверенности и приказы, где закреплены полномочия менеджеров и других специалистов. Их подписывает номинальный директор. Как правило, одна из доверенностей выдается на того, кто фактически организует деятельность компании. И она предусматривает все полномочия, нужные для управления.

Даже полный комплект защитных документов не избавит от всех рисков. Но фиктивного руководителя стоит предупредить об опасности действий, невыгодных фирме. Ее убытки могут быть взысканы с подставного директора. И это не единственный вариант ответственности по законодательству РФ, угрожающей номинальному директору.

Работа компании и уголовная ответственность номинального директора

По документам подставной директор отвечает в целом за организацию. Так что перечень статей, по которым возможна уголовная ответственность номинального директора, обширен. Их можно разделить на две части.

В первую (основную) входят статьи, связанные не с регистрацией, а с деятельностью компании. К примеру, неуплата налогов или мошенничество.

По таким статьям чаще наказывают фактического руководителя. Номинальный же становится свидетелем. Хотя и его могут осудить. В частности, когда подставной директор использован не только для регистрации юрлица.

Пример

Фирма не планировала продавать товар. Но получила аванс и не вернула его. Так руководитель компании завладел чужими средствами «путем обмана или злоупотребления доверием». Это мошенничество (ст. 159 УК РФ) – заявил обвинитель.

Гражданин указал: он лишь номинальный директор. Фактически у него был руководитель (связь с ним потеряна после поступления претензий от контрагентов). Ему переданы все деньги. У подставного директора средства не найдены. Обвиняемый привел и иные доводы. В частности, пояснил, что у него есть основное место работы и нет времени руководить другой организацией.

Только у гражданина нет приказов фактического директора. Нет и расписок о получении средств. Контрагенты ссылаются на переговоры с обвиняемым, который представлялся директором. Получается, что по документам именно он обеспечил спорные операции. Значит, виновен в мошенничестве – решил суд и осудил на три года лишения свободы (приговор от 26.07.18 № 1-199/2018). Также с подсудимого в пользу потерпевших взыскано 1 470 200 рублей.

Передача паспорта и уголовная ответственность номинального директора

Выше мы говорили о статьях, связанных с ответственностью за работу фирмы. Они часто вводят жесткое наказание. Но угрожают не всем подставным руководителям. Обратная ситуация со статьями второй группы – связанными с созданием юрлиц с помощью номинальных директоров.

Это две статьи Уголовного кодекса: 173.2 и 173.1 (см. таблицу 3). Тут преступником могут назвать любого директора-номинала. Ведь он передает паспорт или выписывает доверенность для включения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице. Это преступление, указанное в части 1 статьи 173.2 УК РФ. Она применима и для ответственности номинального учредителя ООО либо другой компании. Ведь если гражданин стал учредителем формально, скрывая фактических собственников, то это также приводит к недостоверности записей в ЕГРЮЛ.

Приговоров, основанных на части 1 статьи 173.2 УК РФ, пока что немного (по сравнению с количеством предприятий, регистрируемых на номинальных директоров). Но их выносят все чаще, а скоро станет еще больше. Ведь ФНС России недавно пообещала активней сообщать о преступлениях, связанных с госрегистрацией (письмо от 11.01.19 № ГД-4-14/157@).

Обвинительный приговор возможен, и когда незначительна роль номинального директора в регистрации и деятельности компании.

Пример

Подсудимый передал паспорт для регистрации юрлица. Он сделал это не по своей инициативе, а по просьбе знакомой. И получил всего 2000 рублей. У гражданина нет зарплаты и иных доходов в новой организации. Нет доступа к активам, он не оформлял платежки, не снимал деньги со счета. Только это не спасло от осуждения по статье 173.2 УК РФ (приговор № 1/189-2018 от 19.06.18, вынесенный Центральным райсудом Челябинска).

Наказание относительно мягкое. Это шесть месяцев исправительных работ (с удержанием 10 процентов от зарплаты в пользу государства). Но учтено множество смягчающих обстоятельств. Это, к примеру, хорошая характеристика с места жительства и участие в ликвидации аварии на Чернобыльской АЭС. Еще суд сослался на признание гражданина, помощь в раскрытии преступления. Без таких обстоятельств наказание могло быть строже.

Уголовная ответственность за незаконное создание юрлица

Стремясь уйти от наказания, номинальный директор или учредитель расскажет правоохранителям о тех, кто обеспечивал госрегистрацию (обычно юрист или фактический руководитель). Им угрожает приговор за незаконное создание фирмы (ст. 173.1 УК РФ). Или за информацию, из-за которой в ЕГРЮЛ внесены сведения о подставных лицах.

Пример

Допрошенные директоры-номиналы подтвердили: они передали паспорта подсудимой. От нее же получили вознаграждение.

Контролируя номинальных директоров, подсудимая вместе с ними приходила в ИФНС для регистрации. Это подтверждено работниками инспекции. Значит, доказано незаконное создание предприятий через подставных лиц.

Суд сослался и на смягчающие обстоятельства: наличие малолетних детей, признание вины. И приговорил к лишению свободы на 15 месяцев, но условно (приговор № 1-266/2018 от 20.06.18, вынесенный Мотоволихинским судом г. Перми).

По статье 173.1 могут наказать и номинального директора. Допустим, он сам сдал документы на регистрацию, зная о невозможности управления. Значит, из-за него в ЕГРЮЛ попали данные о подставном лице. Это основание для ответственности, решил Железнодорожный райсуд г. Хабаровска (приговор № 1-397/2018 от 09.07.18). Он также дал условный срок (один год).

Таблица 3. Преступления, связанные с регистрацией с помощью номиналов

Состав преступления		Ответственность
Создание фирмы через подставных или подача данных, из-за которых в ЕГРЮЛ внесены сведения о подставных лицах (ст. 173.1 УК РФ)	Обычное наказание	Принудительные работы или лишение свободы на срок до трех лет. Либо штраф – от 100 до 300 тыс. руб. (или доход осужденного за 7–12 месяцев).
	Преступление группы по предварительному сговору	Лишение свободы на срок до пяти лет. Или бесплатные обязательные работы (срок от 180 до 240 часов). Или штраф: от 300 до 500 тысяч рублей (либо доход осужденного за период от одного года до трех лет).
Передача паспорта или выдача доверенности, если цель – внесение сведений о подставном лице (ч. 1 ст. 173.2 УК РФ)		Штраф – от 100 до 300 тыс. руб. (или в размере дохода за 7–12 месяцев). Его могут заменить на бесплатные обязательные работы (срок от 180 до 240 часов). Или на исправительные (срок – до двух лет), когда осужденный трудится на прежней работе. Но с него удерживают от 5 до 20% заработка.
Приобретение паспорта или иного удостоверения личности. Или использование незаконно полученных паспортных данных (ч. 2 ст. 173.2 УК РФ)		Если это сделано для внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице, то грозят принудительные работы или лишение свободы на срок до трех лет. Или штраф – от 300 до 500 тыс. руб. (или доход осужденного за период от одного года до трех лет)

Большинство приговоров по указанным статьям не связаны с реальным лишением свободы. Обычно суд ограничивается условным сроком или иными санкциями. Но стоит прибавить различные сложности, возникающие у осужденного (при трудоустройстве, получении кредитов и т.д.). И главное – доходы подставного директора обычно мизерны. Они несопоставимы с возможной ответственностью по законодательству РФ.

Освобождение номинального директора от уголовной ответственности

От наказания избавит окончание срока давности. Он составляет два года – для предоставления паспорта и большинства других преступлений, связанных с регистрацией. Исключение – создание компании через подставных лиц, совершенное группой, по предварительному сговору. Тут срок давности – шесть лет. Его исчисляют с момента преступления (передачи паспорта и пр.) до дня вступления в силу приговора суда.

От ответственности освободит и деятельное раскаяние. Его трудно использовать. Ведь надо доказать, что осужденный помог раскрыть преступление, загладил причиненный вред.

Пример

Номинальный директор осужден за передачу паспорта для регистрации. И решил обжаловать приговор, ссылаясь на деятельное раскаяние. О нем, по мнению осужденного, свидетельствует явка с повинной и показания с признанием вины.

Вместе с тем, гражданин не выслал в ИФНС заявление о недостоверности сведений по зарегистрированной организации. Есть претензии и к показаниям. Там нет «полных данных лица», которому передан паспорт (отметим, что осужденный мог не знать этих данных). Значит, нельзя говорить о деятельном раскаянии – так решил Ленинский райсуд Новосибирска (апелляционное постановление от 14.02.18 № 10-10/2018). И подтвердил законность обвинительного приговора.

Заявление о недостоверности сведений, упомянутое судом, подают по форме № Р34001 (приложение № 3 к приказу ФНС России от 11.02.16 № ММВ-7-14/72@). Подставной директор заинтересован в его отправке налоговикам и может выслать бланк. Так он подведет организацию, которую формально возглавляет. Ведь в госреестре появится запись о недостоверности сведений по компании. С такими предприятиями многие опасаются сотрудничать. Кроме того, фирму могут ликвидировать. Это произойдет, если в течение шести месяцев организация не сменит генерального директора и не обновит запись в ЕГРЮЛ.

Суд может освободить от ответственности и без заявления. Но нужно, чтобы своими показаниями номинальный директор «активно способствовал раскрытию и расследованию преступления» (цитата из апелляционного постановления Няндомского райсуда от 25.07.17 № 10-18/2017). Такие показания становятся основой для обвинительных приговоров тем, кто обеспечивал регистрацию. Это может быть и фактический руководитель.

Административная ответственность номинального директора

Подставной директор формально отвечает за все действия предприятия. И его могут привлечь за множество нарушений. К примеру, оштрафовать на сумму от 10 до 20 тыс. руб. за задержку зарплаты в возглавляемой им организации (ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ). Или наказать за непредставление в суд заявления о банкротстве. Его сдают в ситуациях, предусмотренных статьей 9 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ (невозможность выполнить требования кредиторов и пр.). Подставной директор может не знать о такой ситуации (у него нет сведений о долгах). Но по документам именно он должностное лицо. Поэтому будет оштрафован на сумму от 5 до 10 тыс. руб. (ч. 5 ст. 14.13 КоАП РФ).

Наказать могут и при создании компании. Тут в инспекцию передана информация о номинальном директоре как руководителе фирмы. Хотя фактически он ее не возглавлял. Значит, в ИФНС отправлены недостоверные данные. Это повод для штрафа в размере от 5 до 10 тыс. руб. (ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ).

Штраф не возьмут, если гражданин уже привлечен к уголовной ответственности за то же нарушение. Но такая замена не радует. И лучше, если от административного штрафа освободят по другой причине – из-за истечения срока давности. Он зависит от вида нарушения. К примеру, по недостоверным сведениям при госрегистрации – один год.

Номинальный директор и налоговые отношения

В Налоговом кодексе нет санкций для менеджера (даже номинального). Нет и ответственности за работу с подставным директором. Вместе с тем, ИФНС не доверяет фирмам с номинальными директорами. И может усложнить работу таким компаниям. Причем с помощью фиктивного руководителя.

Пример

Получив декларацию по НДС, инспекция часто вызывает ген. директора. Его спрашивают, утверждал ли он отчетность. При этом чиновники указывают на ответственность по законодательству РФ. В том числе на уголовную при намеренном уходе от налогов. Избегая подобных последствий, номинальный директор может отрицать факт подписания декларации. Тогда ИФНС заявляет, что отчетность подписана неустановленным и неуполномоченным лицом. Значит, ее нельзя признать поданной компанией. А несдача декларации – отличный повод для блокировки расчетного счета компании.

Инспекция превышает свои полномочия – она не вправе отказывать в приеме декларации из-за показаний. И в суде можно доказать, что отчетность сдана. Это позволяет отменить блокировку. Но даже временная приостановка по счету приводит к значительным убыткам. И предприятия стараются их избежать (см. таблицу 4).

Таблица 4. Как снизить риск блокировки счета из-за номинального директора

Что делать
При возможности сдайте декларацию заранее. А не перед истечением срока предоставления	Претензии ИФНС лучше устранять, когда не закончена отчетная кампания (и нельзя обвинить в опоздании с декларацией). Для этого надо побыстрее узнать о самих претензиях. О них известно только после предоставления отчетности.
Если из нескольких фирм подставного директора назначают только в одну, то лучше, если она освобождена от НДС	ИФНС чаще опрашивает ген. директоров у плательщиков НДС. Это стоит учесть, когда общий бизнес ведут несколько организаций, работающих на разных налоговых режимах. Если в одну назначают номинального директора, то безопасней, если он числится у «упрощенца».
Получайте информацию от номинального директора	Подставной директор должен знать – о любом вызове в инспекцию надо срочно уведомить компанию. Стоит оповещать и о телефонных звонках, не отвечая сразу на вопросы чиновников.
Лучше оградить подставного директора от единоличного общения с налоговиками	Безопасней, если в общении также участвуют юрист или главный бухгалтер. Это можно объяснить тем, что у ген. директора много обязанностей. И он не помнит обо всех уже решенных задачах. Вот и пришел с помощником.
Иногда стоит оповещать фиктивного директора об основных моментах работы фирмы	Все зависит от отношений с номинальным директором, его вовлеченности в бизнес, множества индивидуальных вопросов. Зная специфику компании, проще доказать реальность руководства и избежать обвинений в номинальности.

ИФНС иногда отказывает в приеме декларации, ссылаясь на саму номинальность руководителя. Этот отказ тоже оспорим. Впрочем, можно обойтись без суда – если ген. директор обратится в инспекцию. Там он подтвердит работу в компании и подписание декларации.

Субсидиарная ответственность номинального директора

Если при банкротстве или иной ликвидации у юрлица недостаточно средств для погашения всех долгов, то возможно взыскание с тех, кто контролирует фирму. В первую очередь, с генерального директора. Он может быть привлечен к субсидиарной ответственности, когда из-за его действий или бездействия не удалось погасить часть требований кредиторов. Взыскание угрожает и подставному директору.

Пример

В суд обратился конкурсный управляющий. Он указал: бывший генеральный директор должника утаил часть документов. Сокрытие информации не позволило выявить имущество должника. И не получилось погасить требования кредиторов. Это, по словам конкурсного управляющего, произошло из-за бездействия прежнего ген. директора. Вдобавок, он не предотвратил сделки, невыгодные для фирмы. Все это – основание для субсидиарной ответственности.

Бывший руководитель не согласен. Ведь он номинальный директор и фактически не управлял предприятием. То есть передал управленческие функции третьему лицу, решили судьи и добавили – не стоит ссылаться на передачу. Она не избавит от обязанности «по обеспечению надлежащей работы». Гражданин, указанный руководителем в ЕГРЮЛ, должен контролировать тех, кто управляет фактически.

Требования судей на практике малоисполнимы. Но это не освободило подставного директора от субсидиарной ответственности.

Номинальный директор должен «осознавать последствия риска». Это цитата из постановления Арбитражного суда Московского округа от 16.07.18 № А40-187875/16. Он рассмотрел ситуацию, когда генеральный директор не обратился в суд с заявлением о банкротстве компании. Оно требовалось из-за предбанкротного состояния. Подставной руководитель не знал о таком состоянии, но это не избавит от субсидиарной ответственности – решил арбитраж. Ответственность номинального директора одобрил и Пленум ВС РФ (п. 6 постановления от 21.12.17 № 53).

Взыскиваемые суммы могут составлять сотни миллионов рублей. Конечно, такие долги редки. Чаще взыскивают намного меньше – сотни тысяч рублей. Но и это немало. Причем задолженность, возникшую из-за субсидиарной ответственности, нельзя списать даже при банкротстве гражданина (в том числе, номинального директора).

Об уменьшении взыскания с подставного директора

Нельзя требовать весь непогашенный долг с номинального директора. Ведь к субсидиарной ответственности привлекают всех контролирующих лиц. Это не только генеральный директор. Отвечают и другие. В частности, фактический руководитель, даже если он официально не возглавляет организацию. Так сказано в пункте 6 Постановления № 53.

Там же Пленум ВС РФ сообщил: долг, требуемый с номинального директора, можно уменьшить. Но надо получить сведения, позволяющие взыскать долги с других. Допустим, выявить реального руководителя либо его активы. Или имущество должника (компании, возглавляемой подставным директором). Причем речь идет об информации, недоступной для большинства. К примеру, о том, кому передано имущество должника (если операция не отражена в учете).

Раскрыв подобные сведения, номинальный директор подведет фактического директора и владельцев бизнеса. Но он заинтересован в смягчении своей ответственности. И не стоит надеяться на его молчание. В критической ситуации подставной директор часто становится противником тех, кто его нанимал. И это надо учитывать бизнесменам (см. таблицу 5).

Таблица 5. Восемь правил для сотрудничества с номинальным директором

Правило	Пояснение
Сотрудничество должно быть необходимо	Подставного директора стоит приглашать, только когда нет других вариантов. Например, если фактическому руководителю нельзя официально возглавлять фирму.
Избегайте возглавляющих несколько фирм	Выбирая номинального директора, проверьте, не отнесен ли он к массовым. Еще желательно, чтобы подставной директор не возглавлял другие компании в том периоде, когда он числится в вашей.
К полномочиям номинального директора, как и его кандидатуре, лучше подходить индивидуально	Одно дело, если подставной директор приглашен в фирму, которая не будет работать. Тут, как правило, не важна кандидатура, опыт и т.д. Другая ситуация с действующим предприятием. Особенно, если номинальный директор решает отдельные управленческие или представительские задачи.
Помните, что подставной директор легко станет вашим врагом	Если фиктивному директору угрожает ответственность, то он даст показания, невыгодные компании и фактическому руководителю. Этим пользуются следователи, налоговики и др. Не надейтесь на неразглашение информации номинальным директором.
Разработайте правила общения с налоговиками	Зачастую лучше просить фиктивного руководителя оповещать о поступающих вызовах в ИФНС, вопросах чиновников и другом внимании со стороны проверяющих. Так проще оценить возможные опасности, обеспечить поддержку номинального директора (при необходимости), избежать невыгодных показаний. Подчеркнем: это правило не всегда применимо. Оно обычно неактуально, если подставной директор привлечен в брошенную организацию. Здесь, наоборот, часто не поддерживают контакты с номиналом.
Защищайте бизнес от номинального директора	Оформите документы, ограничивающие полномочия руководителя. Желательны и документы, позволяющие в любой момент разорвать договор. Например, заявление подставного директора об увольнении, где нет даты.
Не переоценивайте защитную роль номинального директора	Раньше часто наказывали лишь номинального директора. Но ситуация изменилась. Сейчас только при административной ответственности обычно ограничиваются подставным директором. Иная ситуация с уголовной и субсидиарной. К ней стараются привлечь и фактического руководителя или владельца бизнеса. Причем их выявляют с помощью номинала. Правда, с него могут взыскать часть долга компании. И это сократит взыскание с реального руководителя и учредителей – при субсидиарной ответственности.
Если возможно, то просите номинального директора не афишировать свою «номинальность»	Совет актуален для работающих компаний. Тут налоговики и другие госслужащие могут допросить руководителя. Если он признает свою «номинальность», то усложнит работу предприятия. Не исключены и трудности у контрагентов (например, с вычетом НДС). Подобных последствий можно избежать, если ген. директор заявит, что он руководит фирмой. Чиновники могут в этом усомниться из-за отсутствия нужных знаний у опрошенного. Но можно ссылаться на помощь других работников.

В рамках оказания услуги налогового планирования мы тщательно изучаем все условия предстоящих сделок и разрабатываем рекомендации, которые снижают риск привлечения внимания налоговой к конкретной сделке или контрагенту. Все варианты налогового планирования разрабатываются с учетом специфики бизнеса клиента и в полном соответствии с законодательством РФ.

Заказать услугу

Номинальные ИП

24 апреля 6:09

Индивидуальный предприниматель как статус налогоплательщика был и остается одним из самых удобных способов осуществления предпринимательской деятельности без образования юридического лица. Индивидуальный предприниматель не разделяет личное имущество и имущество, используемое для осуществления хозяйственной деятельности (п. 4 постановления Конституционного суда РФ от 17.12.1996 №20-П), а следовательно, может снимать большие объемы наличных денежных средств для собственных нужд.

Упрощенная система налогообложения в размере 6% со всего оборота позволяет принимать платежи на счет индивидуального предпринимателя и получать наличные денежные средства при низких затратах: 6% налогов и около 1% комиссии за снятие наличных денежных средств. При этом патентная система налогообложения или единый налог на вмененный доход (ЕНВД) по отдельным видам деятельности позволяют еще сильнее сократить издержки.

Такой способ платить налоги весьма выгоден по сравнению с деятельностью юридического лица, которое кроме налога на прибыль обязано заплатить НДФЛ за своих сотрудников и произвести обязательные отчисления в фонды: пенсионный и социального страхования.

Не следует также забывать об ответственности индивидуального предпринимателя перед государством и контрагентами всем своим имуществом (ст.24 Гражданского кодекса РФ). Однако, как правило, в вышеописанном процессе минимизации налогов обычно используются так называемые «номиналы» — подставные индивидуальные предприниматели, чьим счетом распоряжается стороннее лицо. При этом номинальные индивидуальные предприниматели получают небольшую зарплату за то, что через их счет проходят денежные средства. Имущества такие «номиналы» как правило не имеют, поэтому в случае возникновения задолженности они не могут расплатиться с контрагентом. Также при отсутствии намерения обмануть контрагента, с которыми номинальные ИП даже никогда не вступали в общение, квалифицировать их деяние как виновное по ст.159 УК РФ «Мошенничество» невозможно.

Однако, бенефициары, которые реализуют подобные схемы ухода от налогов или мошеннические схемы, привлекаются к уголовной ответственности. Так, приговором Кузьминского районного суда города Москвы от 29.08.2016 по делу № 10-18501/2016 была осуждена группа лиц, занимавшаяся незаконной банковской деятельностью (ч.2 ст.172 УК РФ) с привлечением номинальных индивидуальных предпринимателей.