Содержание
Тонкая капитализация
Актуально на: 22 мая 2019 г.
Термин «тонкая капитализация» характеризует такое финансовое состояние компании, когда объем заемных средств существенно превышает ее собственный капитал. В этом случае деятельность компании финансируется не за счет вложений ее собственников в уставный капитал, а за счет привлечения заемного финансирования. В отдельных странах это может рассматриваться как метод налоговой оптимизации или и вовсе попытка уйти от уплаты налогов.
Ведь проценты по заемным средствам, уплачиваемые кредитору, уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль, а национальное законодательство некоторых стран может предусматривать «льготное» налогообложение полученных процентов по сравнению с дивидендами.
Тонкая капитализация в НК
НК не содержит термина «тонкая капитализация». В то же время правило «тонкой капитализации» заложено в п. 2 ст. 269 НК РФ и касается расчета предельного размера процентов по долговым обязательствам, включаемых в расходы при исчислении налога на прибыль в отдельных случаях (Письмо Минфина России от 17.09.2013 № 03-08-05/38346).
В каких случаях применяется правило «тонкой капитализации»
Правило «тонкой капитализации» применяется к российской организации в отношении ее контролируемой задолженности перед иностранной организацией. Такая контролируемая задолженность представляет собой долговое обязательство, которое возникло перед:
- иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей 20% и более уставного капитала этой российской организации;
- российской организацией, признаваемой аффилированным лицом указанной выше иностранной организации;
- другими организациями, но указанные выше иностранные и российские организации выступают по такому долговому обязательству поручителем, гарантом или иным образом обеспечивают исполнение такого обязательства.
Как работает правило «тонкой капитализации»
В отношении контролируемой задолженности, которая превышает собственный капитал российской организации-заемщика более чем в 3 раза, организация может признать в расходах для целей налогообложения прибыли ограниченную сумму процентов. Она рассчитывается в особом порядке, который рассмотрен нами в отдельном материале.
Если начисленные по контролируемой задолженности проценты превышают предельные проценты, то полученная разница приравнивается к дивидендам, уплачиваемым иностранной организации, и облагается налогом на прибыль по ставке 15% (п. 3 ст. 284 НК РФ). Налог удерживает российская организация-заемщик, которая признается в этом случае налоговым агентом (п. 3 ст. 275 НК РФ).
Вклад в уставный капитал
Если финансовая помощь предоставляется в форме вклада в уставный капитал, то инвестор в качестве дохода на вложенные деньги может рассчитывать на дивиденды. Чем же плохи дивиденды? Во-первых, российская компания сможет выплатить дивиденды только при условии, что она покажет прибыль по данным бухгалтерского учета. Во-вторых, дивиденды будут облагаться налогом у источника выплат. Ставка налога составит в общем случае 15% (т.е. из 100 рублей дивидендов, причитающихся иностранному акционеру, до него дойдет только 85 рублей, остальное достанется российским налоговым органам). Договоры об избежании двойного налогообложения между Россией и другими странами часто предусматривают пониженную ставку налога на дивиденды (например, 10% или даже 5%), но для применения пониженной ставки обычно требуется преодолеть ограничения на долю участия и стоимость этой доли (например, договор с Германией предусматривает пониженную ставку налога на дивиденды в 5% при условии, что доля участия немецкого собственника составляет не менее 10% и стоит не менее 80 000 евро). И в-третьих, дивиденды не позволят российской компании сэкономить на налоге на прибыль, поскольку дивиденды не уменьшают налогооблагаемую прибыль компании, их выплачивающей.
Мы здесь совсем не упоминаем о юридической стороне вопроса (необходимость провести общее собрание и получить одобрение участников/акционеров, внести изменения в Устав и т.д.)
Предоставление займа
Заем от иностранного собственника выглядит на этом фоне более выгодным вариантом финансирования с точки зрения налогового планирования. Проценты выплачиваются независимо от наличия у компании прибыли. Большинство договоров об избежании двойного налогообложения предусматривают освобождение процентов от налога у источника выплат (т.е. если иностранному собственнику-кредитору причитаются 100 рублей процентов, то он получит все 100 рублей). Кроме того, проценты уменьшают налогооблагаемую прибыль российской компании (т.е. если расходы по процентам составят 100 рублей, российская компания сэкономит на налоге на прибыль 100*20% = 20 рублей, и чистый расход составит 80 рублей).
Однако не все так просто. Налоговым кодексом РФ предусмотрены особые правила, которые не позволяют компаниям злоупотреблять такой ситуацией и полностью выводить из-под российского налогообложения проценты по займам от иностранных собственников. Это правила недостаточной (или тонкой) капитализации (п. 2-4 ст. 269 НК РФ) – условия, при выполнении которых проценты по займу от иностранного собственника приравниваются к дивидендам для целей налогообложения и, соответственно, не принимаются к вычету у российской компании (т.е. не уменьшают налогооблагаемую прибыль), и облагаются налогом на дивиденды у источника.
Первое условие, выполнение которого грозит превратить проценты по займу в дивиденды для целей налогообложения – это присутствие в сделке иностранного собственника, который прямо или косвенно владеет более 25% (более 20% – по старым правилам) в капитале российской компании-заемщика. В этом случае задолженность считается «контролируемой», т.е. попросту подозрительной (не путать с контролируемыми сделками по правилам ТЦО – это совсем другая история). Рассмотрим основные ситуации, когда задолженность может быть признана «контролируемой»:
1. Если заем получен российской компанией от иностранного собственника, владеющего прямо или косвенно более 25% (более 20% – по старым правилам) капитала этой российской компании (см. пример на рис 1):
В предпринимательской деятельности нередко используются иностранные инвестиции, это необходимо и для развития экономики страны в целом. Денежные средства привлекаются через покупку акций российских компаний иностранными инвесторами, либо через предоставление займов. В случае приобретения акций дивиденды, начисленные иностранному инвестору, облагаются налогом сначала у российской компании, а затем у получателя дивидендов. Это приводит к двойной системе налогообложения, что невыгодно. Наиболее часто используется механизм предоставления займов. В таком случае налогообложению подлежат проценты, начисленные за пользование сумой займа, у иностранного инвестора. У российской компании проценты будут признаваться расходами.
С целью защиты от неуплаты налогов, в 2002 году введена статья 269 Налогового кодекса в соответствии с которой устанавливается предельная сумма, уменьшающая размер налогооблагаемой базы по налогу на прибыль.
В пунктах 2 — 4 статьи 269 НК РФ закреплено, что для налогоплательщиков, которые имеют непогашенную контролируемую задолженность по долговому обязательству, есть специальные правила исчисления предельных процентов.
Контролируемой признается такая задолженность по займу (кредиту), при которой заимодавцем (кредитором) или лицом, выдавшим обеспечение (например, поручительство или гарантию), является иностранная компания, которая прямо или косвенно владеет более чем 20% УК заемщика, или аффилированная с ней российская организация.
В начале этого года приняты поправки, которые позволяют в течение 2016 года не признавать контролируемой задолженность перед банком, если одновременно выполняются условия, указанные в п. п. 1 и 2 ст. 2 Федерального закона от 15.02.2016 N 25-ФЗ.
Правило тонкой капитализации начинает работать, когда сумма контролируемой задолженности превышает более чем в три раза собственный капитал заемщика. Проценты по таким займам учитываются в налоговых расходах по нормативу. Под собственным капиталом в этом случае понимается сумма показателя строки 1300 «Итого по разд. III» баланса и величины задолженности заемщика по налогам.
Расчет тонкой капитализации
Норматив рассчитывается на последнюю дату каждого квартала (месяца). Если сумма займа в иностранной валюте, то она переводится в рубли по курсу ЦБ на эту же дату, а проценты переводятся по курсу на последнее число каждого месяца, за который они начислены.
Чтобы рассчитать сумму процентов, которую можно учесть в расходах, первоначально рассчитываем коэффициент капитализации:
Затем необходимо фактически начисленную сумму процентов в рублях разделить на коэффициент капитализации.
Например, у компании есть заем от иностранной компании, владеющей 50% УК, на сумму 1 млн рублей. За 3 кв. 2016 года начислены проценты 10 000 рублей. Показатель строки 1300 бухгалтерского баланса на 30.09.2016 равен 60 000 руб., а кредитовое сальдо по счету 68 «Расчеты по налогам и сборам» — 110 000 руб.
Сумма контролируемой задолженности составит 1 000 000 руб.
Собственный капитал организации равен 170 000 руб. (60 000 руб. + 110 000 руб.).
Соотношение контролируемой задолженности и собственного капитала – 5,9 (1 000 000 руб. / 170 000 руб.). Соответственно, проценты по контролируемой задолженности учитываются в налоговых расходах по нормативу.
Коэффициент капитализации равен 3,92 (1 000 000 руб. / (170 000 руб. x 0,5) / 3).
Предельная сумма процентов – 2551,02 руб. (10 000 руб. / 3,92).
В налоговых расходах во 3 квартале 2016 г. можно учесть только 2 551,02. Оставшиеся 7448,98 рублей (10 000 руб. — 2 551,02) в расходы не включаются и признаются дивидендами.
Если у компании размер собственного капитала отрицательный, то коэффициент капитализации и сумма процентов, учитываемая в расходах, будут нулевыми.
Сумму процентов, которую не можем учесть в расходах, необходимо признать дивидендами. При выплате их иностранной организации необходимо удержать с них налог на прибыль по ставке 15% (если не применяется международное соглашение об избежании двойного налогообложения).
Ограничение затрат по правилам тонкой капитализации
Определяем виды затрат (расходов), подлежащие ограничению
Правило тонкой капитализации заключается в применении по итогам налогового периода ограничения на включение в затраты (внереализационные расходы), учитываемые при налогообложении, отдельных видов затрат (расходов):
— процентов за пользование заемными средствами;
— сумм неустоек (штрафов, пеней), сумм, подлежащих уплате в результате применения иных мер ответственности, в том числе в результате возмещения убытков, за нарушение договорных обязательств (далее — неустойки);
— стоимости инжиниринговых, маркетинговых, консультационных, управленческих услуг, услуг по предоставлению информации, посреднических услуг, услуг по поиску и (или) подбору персонала, найму персонала, предоставлению персонала для осуществления деятельности в Республике Беларусь, вознаграждения за передачу (предоставление) имущественных прав в отношении объектов права промышленной собственности (за исключением случаев, когда они относятся к нематериальным активам (НМА)), амортизационных отчислений по НМА в части имущественных прав в отношении объектов права промышленной собственности (далее — иные затраты) <*>.
Определяем, задолженность перед какими лицами подлежит контролю
Данное ограничение применяется только к затратам (расходам), связанным с контролируемой задолженностью перед следующими лицами <*>:
1-я группа | 2-я группа |
— иностранный учредитель (участник), под которым понимается иностранная организация или не являющееся белорусским налоговым резидентом физическое лицо, владеющий на последнее число налогового периода прямо и (или) косвенно более чем 20% акций (паев, долей в уставном фонде) организации;
— другая белорусская или иностранная организация либо физическое лицо — взаимозависимое лицо этого иностранного учредителя (участника); — иное лицо, перед которым непосредственно это взаимозависимое лицо и (или) этот иностранный учредитель (участник) выступают поручителями, гарантами или иным образом обязуются обеспечить погашение контролируемой задолженности перед иностранным учредителем (участником) |
— белорусский учредитель (участник), под которым понимается белорусская организация или физическое лицо — белорусский налоговый резидент, владеющий на последнее число налогового периода прямо и (или) косвенно более чем 20% акций (паев, долей в уставном фонде) организации;
— другая белорусская или иностранная организация либо физическое лицо — взаимозависимое лицо этого белорусского учредителя (участника); — иное лицо, перед которым непосредственно это взаимозависимое лицо и (или) этот белорусский учредитель (участник) выступают поручителями, гарантами или иным образом обязуются обеспечить погашение контролируемой задолженности перед белорусским учредителем (участником) |
Белорусская организация, имеющая задолженность перед лицом, входящим в 1-ю группу, должна контролировать следующие затраты (расходы):
— проценты за пользование заемными средствами;
— суммы неустоек;
— иные затраты.
Организация, имеющая задолженность перед лицом из 2-й группы, — только иные затраты <*>.
Определяем, какая задолженность является контролируемой
Контролируемой задолженностью признается задолженность <*>:
перед 1-й группой лиц | перед 2-й группой лиц |
— по заемным средствам;
— инжиниринговым, маркетинговым, консультационным, управленческим услугам, услугам по предоставлению информации, посредническим услугам, услугам по поиску и (или) подбору персонала, найму персонала, предоставлению персонала для осуществления деятельности в Республике Беларусь, вознаграждению за передачу (предоставление) имущественных прав в отношении объектов права промышленной собственности; — неустойкам (штрафам, пеням), суммам, подлежащим уплате в результате применения иных мер ответственности, в том числе в результате возмещения убытков, за нарушение договорных обязательств |
— по инжиниринговым, маркетинговым, консультационным, управленческим услугам, услугам по предоставлению информации, посредническим услугам, услугам по поиску и (или) подбору персонала, найму персонала, предоставлению персонала для осуществления деятельности в Республике Беларусь, вознаграждению за передачу (предоставление) имущественных прав в отношении объектов права промышленной собственности |
Пример 1. Определение контролируемой задолженности
В 2017 году в адрес организации «А» были оказаны консультационные услуги белорусской организацией «Б», не являющейся ее учредителем (участником). Вместе с тем на 31 декабря 2017 г. организации «Б» принадлежит доля в уставном фонде организации «В» в размере 35%. В свою очередь организация «В» является учредителем организации «А». Доля ее участия на 31 декабря 2017 г. составляет 60%. Процент косвенного участия, рассчитанный путем умножения доли участия организации «Б» в уставном фонде организации «В» на долю участия организации «В» в уставном фонде организации «А», составляет 21% (0,35 x 0,6 x 100%). Организация «Б» относится ко 2-й группе лиц, а задолженность перед ней по консультационным услугам является для организации «А» контролируемой.
Определяем размер контролируемой задолженности
Контролируемая задолженность определяется по каждому лицу, входящему в 1-ю или 2-ю группу. Размер задолженности рассчитывается сложением стоимостных показателей каждой хозяйственной операции, в результате которой в текущем налоговом периоде задолженность возникает либо увеличивается, а также суммы непогашенной на начало текущего налогового периода задолженности <*>. Следует учесть, что хозяйственные операции, в результате которых производится погашение задолженности в текущем налоговом периоде, в том числе полное погашение на конец текущего налогового периода, в расчет не принимаются. Суммирование показателей производится по всем видам задолженностей перед каждым из лиц 1-й или 2-й группы.
Пример 2. Определение размера контролируемой задолженности перед белорусским учредителем
На 1 января 2017 г. у организации «А» имеется задолженность за оказанные в ее адрес белорусским учредителем — организацией «Б» (доля в уставном фонде 60%) услуги по представлению информации в размере 2000 руб. В течение 2017 года учредителем оказаны аналогичные услуги на сумму 350 руб., а также маркетинговые услуги на сумму 1500 руб. В 2017 году задолженность за услуги по предоставлению информации в размере 2000 руб. погашена. Размер контролируемой задолженности перед учредителем (организацией «Б») составит 3850 руб. (2000 + 350 + 1500).
Рассчитываем соотношение собственного капитала и контролируемой задолженности
Правило тонкой капитализации применяется, если на конец налогового периода соотношение контролируемой задолженности и собственного капитала (СК) у организаций, имеющих контролируемую задолженность перед лицом из 1-й группы, составляет 3 и более, а у организаций, имеющих контролируемую задолженность перед лицом из 2-й группы, — больше 1,0 <*>.
Для организаций, производящих в налоговом периоде отдельные виды подакцизных товаров, имеющих контролируемую задолженность перед лицом, относящимся к 1-й группе, правило применяется при превышении величины контролируемой задолженности над величиной СК <*>.
Величина СК определяется исходя из данных бухгалтерского учета на последнее число налогового периода <*>.
Внимание!
В случае ликвидации организации СК рассчитывается на день составления ликвидационного баланса, а при ликвидации по решению регистрирующего органа — на день составления акта проверки, в ходе которой были установлены обстоятельства, являющиеся основанием для ликвидации юридического лица по решению регистрирующего органа.
Показатель СК рассчитывается по следующей формуле <*>:
В расчет не принимаются:
— задолженности по налогам, сборам (пошлинам) (строка 633 баланса), взносам в ФСЗН (строка 634 баланса);
— суммы, по которым предоставлены отсрочка и (или) рассрочка уплаты налогов, сборов (пошлин) и пеней;
— суммы налогового кредита, бюджетных займов и бюджетных ссуд, предоставленных организации в соответствии с законодательством.
Пример 3. Расчет соотношения контролируемой задолженности и собственного капитала
На 31 декабря 2017 г. задолженность организации перед белорусским учредителем, доля которого в уставном фонде 40%, составляет: по инжиниринговым услугам — 5300 руб., услугам по предоставлению информации — 4300 руб. Показатель строки 300 баланса — 130000 руб., строки 590 — 90000 руб., строки 690 — 35000 руб. Задолженность по налогам (строка 633 баланса) — 2300 руб., по обязательным страховым взносам в ФСЗН (строка 634 баланса) — 2100 руб. Задолженность по иным платежам в бюджет отсутствует.
Размер контролируемой задолженности перед белорусским учредителем составляет 9600 руб. (5300 + 4300).
Величина СК равна 9400 руб. (130000 — (90000 + 35000 — 2300 — 2100)). Сумма контролируемой задолженности превышает сумму СК в 1,02 раза (9600 / 9400). Таким образом, организации следует рассчитать предельную сумму затрат на инжиниринговые услуги и услуги по предоставлению информации, которые могут быть учтены при налогообложении прибыли.
Внимание!
Если величина собственного капитала отрицательная или равна нулю, дальнейшие расчеты не производятся. Отдельные виды затрат (расходов) в фактически произведенной сумме при исчислении налоговой базы налога на прибыль не учитываются <*>.
Рассчитываем коэффициент капитализации
Коэффициент капитализации рассчитывается на последнее число налогового периода <*>.
Внимание!
В случае ликвидации организации коэффициент капитализации рассчитывается на день составления ликвидационного баланса, а при ликвидации по решению регистрирующего органа — на день составления акта проверки, в ходе которой были установлены обстоятельства, являющиеся основанием для ликвидации юридического лица по решению регистрирующего органа.
Для организации, имеющей контролируемую задолженность перед лицом, относящимся к 1-й группе лиц, коэффициент рассчитывается следующим образом <*>:
Для организации, производящей подакцизные товары и имеющей контролируемую задолженность перед лицом, входящим в 1-ю группу лиц, коэффициент капитализации определяется по аналогичной формуле без деления на 3.
Для организации, имеющей контролируемую задолженность перед лицом, относящимся ко 2-й группе лиц, коэффициент рассчитывается по формуле <*>:
Пример 4. Расчет коэффициента капитализации организации, имеющей контролируемую задолженность перед белорусским учредителем
На 31 декабря 2017 г. общий размер контролируемой задолженности организации «А» перед ее белорусским учредителем (на указанную дату его доля в уставном фонде организации «А» составляет 60%) равен 32000 руб., в том числе задолженность за оказанные консультационные услуги — 24000 руб. Величина СК на 31 декабря 2017 г. составляет 22000 руб. Превышение контролируемой задолженности над СК составляет 1,45 (32000 / 22000).
Для определения размера СК, соответствующего доле участия белорусского учредителя в уставном фонде организации «А», необходимо СК умножить на долю учредителя в ее уставном фонде. Сумма СК, соответствующего доле участия учредителя, равна 13200 руб. (22000 x 0,6).
Коэффициент капитализации составляет 2,42 (32000 / 13200).
Определяем предельную величину затрат (расходов), которая может быть учтена при налогообложении прибыли
Предельная величина каждого вида затрат (расходов) рассчитывается по следующей формуле:
Затраты (расходы) относятся к затратам (внереализационным расходам), учитываемым при налогообложении прибыли, с учетом их предельных величин, но не более фактически начисленных организацией <*>.
Пример 5. Условия примера 4. Расчет предельной величины затрат на консультационные услуги
Предельная сумма затрат на консультационные услуги составляет 9917,36 руб. (24000,00 / 2,42). Следовательно, в 2017 году организация вправе отнести консультационные услуги в затраты, учитываемые при налогообложении, в размере, не превышающем 9917,36 руб. Оставшаяся сумма затрат на консультационные услуги в размере 14082,64 руб. (24000 — 9917,36) не учитывается при налогообложении прибыли.
Внимание!
Настоящее правило не применяется банками, страховыми организациями, организациями (арендодателями, лизингодателями), у которых сумма арендной платы (лизинговых платежей), полученная в налоговом периоде, по состоянию на последнее число налогового периода превышает 50% общей выручки от реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав и доходов от операций по сдаче в аренду (финансовую аренду (лизинг)) имущества <*>.
Правила тонкой (недостаточной) капитализации в Люксембурге
Известно, что правило тонкой капитализации (thin capitalization), в той или иной степени применимо во многих юрисдикциях, в том числе и в России. Основная идея этого правила – установление соотношения заёмных средств к собственному капиталу компании (в случае получения займа от аффилированных лиц). Нарушение установленной пропорции (в разных странах она разная) приводит к тому, что налоговая квалифицирует выплату процентов по займам, превышающим установленный порог соотношения, как дивиденды. Облагает налогом и запрещает вычитать эти проценты из налогооблагаемой прибыли.
Но мало кто ожидает, что это правило есть в Люксембурге, который является относительно свободной экономической зоной. Кроме того, везде заявляется, что в Люксембурге отсутствует правило тонкой капитализации. И с этим заявление сложно спорить, потому что оно не кодифицировано, не зафиксировано ни в каком законодательном акте. Но как показывает практика, не прописано в законе – не значит не применимо.
В теории Люксембург как юрисдикция для учреждения холдинговой компании прекрасен. Обширная сеть соглашений об избежание двойного налогообложения. Применение Директивы ЕС о дочерних и материнских компаниях (Council Directive on the common system of taxation applicable in the case of parent companies and subsidiaries of different Member States № 2011/96 /EU) и Директивы ЕС о процентах и роялти (Council Directive 2003/49/EC of 3 June 2003 on a common system of taxation applicable to interest and royalty payments made between associated companies of different Member States). Всё это позволяет свести к минимуму налогообложение при выплаче дивидендов (полученных и выплачиваемых). Помогает минимизировать налоговую нагрузку при получении процентов по займам и роялти (при выполнении ряда условий выплата процентов или роялти из одной страны ЕС в другую, налогом у источника не облагается).
Однако на практике всё не так радужно. Поделюсь опытом, дабы другие избежали такой неприятности. Есть некая холдинговая компания, зарегистрированная в Люксембурге в форме акционерного общества (Société Anonyme). Она является внутригрупповой финансовой компанией, получает заёмные средства от материнской компании (которая, в свою очередь, эти средства получает от третьих лиц – банков и сторонних компаний) и выдаёт займы своим дочерним предприятиям в других странах. Поскольку сейчас бизнес находится на стадии инвестирования, прибыли в группе ещё нет. Одни убытки. Но, несмотря на это, за два прошлых года налоговая начислила люксембургской компании очень существенную сумму налога.
В своём письме налоговая обосновала позицию следующим образом: выплаченные проценты по займам, полученным от аффилированной компании, квалифицируются как дивиденды и на них начисляется налог у источника по ставке 15%. Поскольку на тот момент распределение дивидендов не предполагалось (прибыли у бизнеса не будет ещё лет пять), то и материнская компания была не из страны ЕС. Это не позволило применить к выплатам льготы, предусмотренные Директивой № 2011/96 /EU.
Начали выяснять вопрос и оказалось, что у налоговой Люксембурга есть негласное правило тонкой (недостаточной) капитализации (так сказать – рекомендация), в соответствии с которым соотношение заёмных средств к собственным должно составлять 85/15. Всё что выше – облагается налогом как дивиденды и не вычитается из налогооблагаемой базы. Интересно то, что в срок поданные налоговые декларации за 2013 и 2014 годы вместе с оплаченным минимальным налогом (в Люксембурге есть понятие «налог на чистые активы» (net wealth tax) по ставке 0,5%, которые оплачивается вне зависимости от получения доходов) были благополучно приняты налоговой. Но вот спустя годы, в 2016 году налоговые декларации были пересмотрены и на выплаты компании начислен налог по ставке 15%. Кроме того, принятые к вычету проценты по займам были возвращены. Теперь, если компания в будущем продаст свои доли в дочерних предприятиях, к прибыли в виде прироста капитала (capital gain) будет добавлена сумма ранее вычтенных процентов по займам. Одно утешает – прирост капитала в данном случае не подлежит налогообложению в Люксембурге.
Чтобы оспорить это доначисление налогов, надо доказать налоговой, что применимые процентные ставки по займам, полученным от аффилированного лица, являются рыночными. Для этого надо провести оценку трансфертного ценообразования у независимого эксперта и его отчёт подать в налоговую (эксперт в отчёте должен сравнить применимые процентные ставки по займам со ставками, которые при сопоставимых условиях применяются на рынке, чтобы доказать, что аффилированные лица заключили договоры займа на условиях аналогичных тем, которые бы они применили, если бы были независимыми друг от друга). Таким образом, если доказать, что ставки рыночные, то погрешность в пропорции собственные/заёмные средства будет прощена.
Немного подробнее остановлюсь на данной пропорции тонкой капитализации – 85/15. Вроде всё понятно – это соотношение собственного капитала (активов-15%) к заёмному капиталу (85%). Но при этом есть разъяснение, что следующие активы компании признаются заёмными:
- Оплаченный уставной капитал
- Премия по акциям
- Резервы и перенос убытков на будущие периоды
Тогда что признавать собственным капиталом холдинговой компании? Оказывается, что данное правило применимо к холдинговым компаниям растолковывается следующим образом: в случае приобретения акций (долей) в дочерних предприятиях, размер собственного уставного капитала холдинговой компании к стоимости всех приобретённых долей (акций) должен составлять не менее 15%. Т.е., если компания вложила 100 000 евро в доли дочерних предприятий, то сама компания должна иметь оплаченный уставной капитал в размере минимум 15 000 евро. Т.е. 15% вложенных средств должны быть обеспечены уставным капиталом компании, а остальные 85% инвестируемых средств могут быть заёмными.
Вывод следующий – чтобы пользоваться льготами, предоставляемыми люксембургским законодательством и международными документами, и при этом не оставлять деньги в местном бюджете – считайте хорошо и внимательно. Получая и выдавая займы через люксембургскую холдинговую компанию (внутригрупповое финансирование), внимательно высчитывайте:
- соотношение собственных и заёмных средств;
- соотношение размера оплаченного уставного капитала компании и её инвестиций в дочерние предприятия;
- размер процентной ставки по займу (чтобы он соответствовал рынку). Если займы планируется получать от аффилированных лиц, рекомендуется заранее получить рыночную оценку процентов у независимого эксперта (отчёт трансфертного ценнообразования). А также по возможности согласовать применимые ставки с местной налоговой – заключить соглашения о ценообразование (данные вопросы регулируются Циркулярами ОЭСР по трансфертному ценообразованию от 18.01.2011 и 08.04.2014 годов);
- размер процентной маржи, которую компания оставляет себе и с которой должна оплатить корпоративный налог в Люксембурге (также должна быть подтверждена отчётом о трансфертном ценообразование).